大学毕业生律师事务所实习报告.docx

1、大学毕业生律师事务所实习报告大学毕业生律师事务所实习报告本人于20xx年四月在xx律师事务所完成了一个月的实 习工作。在实习期间，我亲身接触到了律师实务，实际参与 了一些案件的诉讼过程，独立完成了几篇律师日常法律文书 的写作。现将实习期间的工作经历总结为本报告。本实习报 告正文部分将分三个部分完成。第一部分为实践经验，主要 讨论一些律师在办案过程中的工作方法。第二部分为诉讼技 巧，主要论述在诉讼过程中的一些技巧性工作方法。第三部 分为法律文书，主要讨论初规范性格式外，在律师文书应该 注意的问题。一、实践经验1以事实为依据事实胜于雄辩，律师实务不同于学术研究，律师在诉讼 中的难点并不是解决法律如

2、何使用，而是理清案件的客观事 实。以法律为标准将生活事实整理为法律事实。因此律师在 开庭前最主要的工作除了研究法律适用外，就是认真的搜集 证据，掌握与案件有关的客观事实以及证据基础。并且应该 注意证据的证明力问题。尽努力使我方主张的事实得到证据 的支持。在分析证据的时候应该对全案证据作出综合判断， 仔细分析每一个证据的证明事项，以及各证据之间的关系。主要工作在于检查证据之间是否相矛盾 ；证据对待证事实的证明力的强弱；所提供的证据与诉讼请求之间有无矛盾 ；以及不同的待证事实之间的证据与诉讼请求的关系、从整体上 把握证据与诉讼请求之间的关系，不可割裂开各各证据之间 的联系，孤立的审查证据。例如，在

3、一起发生在上海的交通事故人身损害赔偿案 件。原告方的诉讼请求之一就是要求被告承担其交通费，而 在其主张的交通费中主要的褶证据是两张价值 400元的从赤壁到上海的汽车票。而其起诉书中确表明在事故发生后原告 的丈夫就赶到了医院。根据人民法院关于审理人身损害赔 偿案件若干问题解释中规定，对于必要的交通费用，原告 的主张可以支持。由于原告的丈夫已经在原告身旁，这 400元的车票不属于必要的费用。显然，原告的起诉书中所承认 的事实与其诉讼请求以及提供的证据之间存在矛盾，直接影 响了诉讼请求的成立。2注重交易习惯法律只是对社会生活的一种法律抽象，其并不是穷尽所 有社会生活。对一些对社会发展没有直接影响的习

4、惯，法律 并没有作出明确规定。尤其是一些商事交易习惯，在与法律 没有冲突的情形下，可能直接决定了交易双方的权利义务关 系。因此在应该注意案件所涉及的交易习惯。在很多时候， 交易习惯可能直接影响案件的结果。例如，在一起房屋买卖纠纷中，双方当事人签订了房 屋定购协议，后房屋一直没有开工。我方当事人主张对方 承担违约责任。但是对方当事人主张其并没有房屋预售许可 证，依据人民法院审理商品房买卖合同纠纷若干问题解释 规定，合同应该无效。我方当事人无权要求违约责任。我方 主张：根据交易习惯，“订购”不同于“定购”其只反应了 一种交易意向，而不是交易本身。合同的标的不是房屋所有 权的转让，而是以协议中约定的

5、条款来订立买卖合同。因此房屋定购协议并不违反人民法院审理商品房买卖合同 纠纷若干问题解释。合同有效，对方应承担责任。由此可 见交易习惯在诉讼中的重要意义。3注重法律以外的规范性法律文件根据我国的宪政结构，地方政府，人大有权力指定行政 法规以及地方规章。这些规章虽然效力低于法律，但是确具 有规范性效力，可以在诉讼中直接作为判决的法律依据，因 此其在现实中的诉讼纠纷中确十分重要。而且法律的抽象性 与法律的确定性之间存在矛盾。为了保证规则的涵盖面，法 律不得不使用抽象语言表述规则，这样确乂与客观事实之间 产生一定距离。在大多数诉讼中，虽然都有法律对相关问题 作出规定，但是确没有明确给出解决纠纷的方，

6、把相关问题 交给法律以外的规范性法律文件解决。因此在诉讼中一定要 注意行政法规，地方规章。首先应注意对案件行使管辖权的 法院所在地的政府，人大对案件涉及的问题有无规定。 其次,应该注意案件争议的所涉及到的行业主管部门对此是否由规定。第三，分析各规定，法规之间有无矛盾，以及它们彼 此之间的效力层次。例如，在上文中涉及到的交通事故人身损害赔偿案件中，涉及到的法律主要是：道路交通安全法 ；涉及到的法律解释有：人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题解释；涉及到的行政法规有：中华人民共和国道路交通安全法实施条例以及道路交通事故处理程序规定涉及到的地方规定有：上海市适用道路交通安全法条例上海市高级人民法

7、院人身损害赔偿标准 ；上海市国家机关工作人员外出补助标准在这样一起纠纷中，所涉及到的法律外的规范性文件的数虽大于法律文件。4注意会计技能在案件中的适用在民事纠纷中大多数都涉及到损害赔偿的计算，计算方法将会直接影响到诉讼请求能否得到法院的支持。而这个时 候引入一些基本的会计方法即简化了计算步骤，乂比较容易 被法院接受。例如，在一起侵害承包经营权的侵权案件中。在计算损害赔偿数额时律师采用了以下方式计算：1预期损失，根据 05年同期营业额为计算标准计算合标准。2支付给员工的工资、由于被告的违约，使原告的营业 额下降，但是确必须按照原营业额给付员工工资，对于多给 付的工资，应该由被告承担3机器折旧费用

8、，以其可使用年限比照实际使用年限， 计算折旧额。4房屋装修的费用，装修的花费，减去使用年度的费用。如果用会计方法来检验，这种计算方式显然不合理，根据会计基本公式，利润等于受益减费用。既然以受益的 35计算利润，那么在主张多支付的工资这一费用，显然属于重 复计算。而且在计算折旧费用的时候没有考虑到净残值，以 及当事人所在行业所适用的会计准则的规定。这样的诉讼请 求很难得到法院支持。5多种方式分析问题法律是手段而不是目的。作为律师工作的根本目的是维 护当事人合法权益。因此应从多个角度去分析问题。诉讼并 不是解决问题的手段，在现代法治国家中，法院并不是展小 律师法律技能的舞台。行政手段也是解决争议的

9、一种高效方 式。在遇到纠纷时，可以在司法手段和行政手段之间灵活灵 活的选择。而不仅仅拘泥与诉讼或是仲裁这些成本高昂，耗 费时间较长，且存在着诉讼风险的手段。比如在土地权属纠 纷中，即可以选择民事诉讼中的确认之诉，乂可以提起行政裁决或者行政确认。而且还可以在不同手段之间可以灵活切 换，避免对自己不利的结果发生，减少解决问题的成本。比 如，当遇到地方保护主义严重；如果政府的公证性受到外来 因素不正当干涉，可以从行政手段跳跃到诉讼手段，将争议 问题的管辖权由政府转移到法院。同时为了防止不利于己的 终局性行政结果，也可以在行政确认和行政裁决之间灵活切 换适用，利用不具有行政强制力，确能够对当事人的实体

10、权 利义务产生影响的行政措施去解决问题。二、诉讼技巧诉讼是一个脑力劳动而不是体力劳动，在律师的工作 中，除了认真，敬业的工作精神之外，还应该注意一些技巧 性的东西，灵活的运用诉讼技巧不但可以减轻工作负担，还 可以起到事半功倍的作用。在实习期间，我所接触到的工作 技巧主要有一下几个方面：1把握好诉状与代理词之间的关系在诉讼中，代理词与诉状之间起到的作用不同，适用的 诉讼阶段不同，因此应该注意好二者的区别。起诉书的目的 是提起诉讼程序，因此重点在于陈述案件涉及的事实以及诉 讼请求。而代理词是在法庭辩论中使用的，目的是让法庭接 受自己的观点。其重点是表述清楚诉讼主张的法律依据，以 及案件事实之间的关

11、系。由此可见，二者不可混淆。如果在 起诉书中过多的涉及到了代理词中的内容，不但没有任何意 义，反而泄漏了我方辩论观点，使对方可以提前准备，不利 于我方诉讼理由的有效展开。同样，如果代理词与起诉书在 内容上大同小异的话，等于放弃了法庭辩论的权利，失去了 一次陈述我方诉讼主张的机会。2灵活运用证据规则律师的主要工作是搜集案件相关证据，理顺案件事实。将客观的社会生活梳理成抽象的法律事实。而证据规则就是 将客观事实抽象为法律事实的工具。因此律师在工作中应该 十分注重证据规则的运用。根据证据规则中的规定，选择案 件的且入点，以便规避自己的举证责任，增加对方的举证义 务。比如在依据民事诉讼规则侵权案件和违

12、约案件适用 不同的举证责任分配。因此在遇到请求权竟合的案件中，应 选择举证最有效的一种请求权方式主张权利，减少工作H, 降低诉讼风险。3争议问题后置在诉讼中，经常会涉及到一些法律冲突或是法律规定不 明确的地方，在法律适用上会产生争议。在这种时候，对各 种争议解决的方法的选择适用往往根据法官的自由裁虽权 而定。因此如何处理案件的争议问题成为律师在诉讼中面临 的一个工作难点。在我接触的诉讼中，律师曾经使用将争议 问题后置的方法来解决法律争议的问题。在庭审中，如果将 争议问题作为辩论的重点，会遭到对方的集中反驳，稍有差 池就会前功尽弃。而且从客观上讲，即便对方没有充分的驳 倒我方主张，对争议问题的过

13、多论述也会加深了审判法官对 我方主张的怀疑。因此在诉讼中应该尽虽回避争议而不是激 化矛盾。因此在辩论过程中，在顺位安排上尽虽将争议问题 后置，将其作为一个法律结果处理而不是法律适用前提。这 样即使争议问题不被法院支持也不会影响其他的诉讼主张。4分散争议问题将争议问题后置的方式虽然可以在一定程度上缓解矛 盾，但是并不是彻底的回避矛盾，因此在法律争议问题出现 的时候，还可以将争议问题分撒在各各诉讼利用之间。利用 这种方式来回避争议问题。当米用这种方式时，将争议问题 化整为零，分解成数个独立的问题。在阐述我方观点的时候 将其分撒与各各观点之中，不但回避了主要问题，在客观上 也加强了诉讼理由对法官的心

14、里影响。同时也能分散对方的 注意力，使其顾此失彼，难以集中力虽解决问题。而且即使 单个问题出现错误时，也不会从根本上影响我方对争议问题 的观点的说服力。5有效利用拒绝调节程序加强我方诉讼请求的力度由于我国特殊的法律文化传统，法院在审判民事案件中 倾向于调节的方式解决问题。在法院内部工作统计中，调节 也是作为对法官职称评比的一个标准。因此在诉讼中，法官 往往会激励促成调节，即便一方当事人在法庭上明确表示拒 绝调节，法官也会在法庭外积极促成调节。甚至在没有法官 参与下，原本拒绝调节的一方当事人提出调节请求时，法院 也会违背程序法规定联系调节。因此在诉讼中调节的机会有 很多。并不仅仅是开庭审判过程的

15、那次调节。所以我们可以 灵活的运用调节来加强我方诉讼请求的力度。一般来说，很 多事实不清，证据不足的案件中，当事人总是希望使用调节 来解决问题。因此法官门大多会得出这样的经验：如果一方 当事人积极主张调节，是一种心虚的体现。从心理上否定一 方的诉讼主张，即使最后支持了主张调节放的请求，支持的 内容也会大打折扣。所以在诉讼过程中，即便证据不全，事 实不清，也要主动回避调节。法官由于工作需要会积极促成 调解，如果在庭审后我方接受了法官的调节工作，不但不会 影响诉讼请求的力度，还会使法官在感情上偏向于我方当事 人。由此可见，调节程序对诉讼请求使大有裨益的。三、法律文书的写作1代理词的写作如前文所述，

16、代理词和起诉书之间有有不同的作用。因 此代理词应该区另U与起诉书。代理词的目的是阐述诉讼请求 的理由。在诉讼中，理由无非是事实理由和法律理由。事实 剩余雄辩，因此代理词的重点应该是对事实理由的清晰表 达。同时也要注意，如果法官对案件事实已经有了充分的了 解，过多的涉及案件事实成了多次一举，在这时应该的关注 法律的适用以节省诉讼精力。因此应该根据法官对案件事实 的了解程度选择代理词侧重点。至于如何了解法官对案件的 了解程度，就是一个工作方法的问题了。在开庭前，有很多 接触法官的机会。如在开庭前阅卷时的过程中，简易程序中 开庭审理前的调节程序。在开庭时也可以根据法官对双方当 事人提问的内容来判断法

17、官对案件的了解。如果法官对案件 的事实缺乏了解，那么就可以通过对事实的陈述将法官的注 意力引向我方的诉讼请求中。2刑事纠纷中的和解协议在生活中，很多人身损害案件已经构成了刑事案件的立 案标准，但是双方当事人往往选择私了的方式解决问题而不 是诉诸法律。在这些纠纷中，大多是加害一方给受害一方相 当数额的损害赔偿，而受害一方同意放弃向公安机关举报， 为防止事后返回，双方往往签订一个和解协议。根据民法原 理，这种调节协议属于自然债务，并不具有合同法上的强制 执行效力。同时也不能排除公安机关和检查机关的管辖权。 但是其并非无用之举。一旦对方反悔提起刑事诉讼，在和解 协议中对事实部分的认定可以直接证据来适

18、用。由于有双方 当事人签字，除非对方可以证明此和解协议是受胁迫，受欺 诈而签订，否则在证据规则中，其可以作为有效证据存在。这就要求在和解协议中应注重对所涉事实的陈述方法。在指 定和解协议中，对事实的阐述尽虽模糊，措辞上应避免使用 具有暴力色彩的词汇。同时在双方权利义务关系条款的表述 上要明确，具体，面面俱到。且不可使用过多的抽象性语言3申诉材料决定案件判决的机构不仅仅是法院，在我国现有的司法 体系中，人大，政协的决定对案件的判决有直接关系。因此 当案件审判结束后，向人大，政协提出的申诉材料往往可以 促使法院，检察院提起审判监督程序，促成案件的再审。对 于向人大以及政协提交的申诉材料，应注意特定对象的工作 职业以及工作方法。由于对方并不是专业法律部门，因此申 诉材料不必使用过多的专业属于，大虽的使用生活语言也有 助于对方理解我方主张，同时也不必拘泥与法定格式与法定 程序。对于一些没有有效证据证明的案件事实，在这个阶段 也可以大胆提出。同时也应该注意提交申诉材料的国家宏观 政策，时代背景。总之，在这个过程中，成文法的作用仅仅 是对方参考的一个要素而不是全部。应灵活运用这一特殊阶 段所具有的特殊优势。最后，感谢xx律师事务所的xx律师 在实习期间对 我的帮助和支持。