劳动争议会议纪要2与劳动争议会议纪要三合集.docx

1、劳动争议会议纪要2与劳动争议会议纪要三合集劳动争议会议纪要2与劳动争议会议纪要三合集劳动争议会议纪要2【新法速读】简析北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要（二）（2）为公正、高效处理劳动争议纠纷，统一劳动争议案件执法尺度，北京市高级人民法院民一庭与北京市劳动争议仲裁委员会于近期召开了劳动争议案件法律适用问题研讨会，北京市三级法院从事劳动争议审判工作的部分庭长和法官、北京市、区两级劳动人事争议仲裁委员会从事劳动争议仲裁工作的部分领导和仲裁员参加了研讨。与会人员就劳动争议案件审理中亟待解决的疑难问题进行了广泛深入的讨论，就相关问题的解决达成了基本共

2、识。现就有关问题纪要如下：三、劳动合同订立27、劳动合同期满后未订立劳动合同，劳动者仍在原用人单位继续工作，如何处理？劳动合同期满后未订立劳动合同，劳动者仍在原用人单位继续工作，应适用劳动合同法第十条、第十四条第三款、第八十二条，中华人民共和国劳动合同法实施条例第六条、第七条的规定进行处理。在此情况下，因为用人单位对原劳动合同期满和继续用工的法律后果均有预期，因此不需要再给予一个月的宽限期，原劳动合同期满次日，即是用人单位应当订立劳动合同之日和承担未订立劳动合同的法律后果之日。【法条释义】与纪要一第28条规定基本一致。28、劳动合同法第八十二条“二倍工资”的认定与起止时间、计算方法？（1）依据

3、劳动合同法第十条、第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日满一个月的次日起开始计算二倍工资，截止点为双方订立书面劳动合同的前一日，最长不超过十一个月。（2）用人单位因违反劳动合同法第十四条第三款规定，自用工之日满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同的情况下，劳动者可以向仲裁委、法院主张确认其与用人单位之间属于无固定期限劳动合同关系。在此情况下，劳动者同时主张用人单位支付用工之日满一年后的二倍工资的不予支持。（3）如果劳动合同期满后，劳动者仍在用人单位工作，用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，计

4、算二倍工资的起算点为自劳动合同期满的次日，截止点为双方补订书面劳动合同的前一日，最长不超过十二个月。（4）用人单位违反劳动合同法第十四条第二款、第八十二条第二款规定，不与劳动者订立无固定期劳动合同的，二倍工资自应订立无固定期限劳动合同之日起算，截止点为双方实际订立无固定期限劳动合同的前一日。（5）二倍工资中属于劳动者正常工作时间劳动报酬的部分，适用调解仲裁法二十七条第四款的规定；增加一倍的工资属于惩罚性赔偿的部分，不属于劳动报酬，适用调解仲裁法二十七条第一款的规定，即一年的仲裁时效。二倍工资适用时效的计算方法为：在劳动者主张二倍工资时，因未签劳动合同行为处于持续状态，故时效可从其主张权利之日起

5、向前计算一年，据此实际给付的二倍工资不超过十二个月，二倍工资按未订立劳动合同所对应时间用人单位应当正常支付的工资为标准计算。【法条释义】二倍工资因用工时未签订而发生的，计算二倍工资最长不超过11个月；因期满或未签无固定期劳动合同而产生双倍工资的，计算二倍工资最长不超过12个月。29、用人单位与劳动者补签劳动合同，劳动者主张未订立劳动合同二倍工资可否支持？用人单位与劳动者建立劳动关系后，未依法自用工之日一个月内订立书面劳动合同，在劳动关系存续一定时间后，用人单位与劳动者在签订劳动合同时将日期补签到实际用工之日，视为用人单位与劳动者达成合意，劳动者主张二倍工资可不予支持，但劳动者有证据证明补签劳动

6、合同并非其真实意思表示的除外。用人单位与劳动者虽然补签劳动合同，但未补签到实际用工之日的，对实际用工之日与补签之日间相差的时间，依法扣除一个月订立书面劳动合同的宽限期，劳动者主张未订立劳动合同二倍工资的可以支持。【法条释义】正常补签劳动合同的，不再支持双倍工资的请求。30、存在劳动者患病或者非因工负伤在规定的医疗期内，女职工在孕期、产期、哺乳期期间等劳动合同法第四十二条规定的情形，劳动合同期满时，用人单位未与劳动者续订劳动合同，是否认定为未订立劳动合同而支付二倍工资？劳动合同期满，有劳动合同法第四十二条规定的情形的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止，故在续延期间用人单位与劳动者无须订立书

7、面劳动合同，故不应支付二倍工资。【法条释义】劳动合同期限因法律规定续延的，无须订立书面劳动合同。31、用人单位法定代表人、高管人员、人事管理部门负责人或主管人员未与用人单位订立书面劳动合同并依据劳动合同法第八十二条规定向用人单位主张二倍工资的，应否支持？用人单位法定代表人依据劳动合同法第八十二条规定向用人单位主张二倍工资的，一般不予支持。用人单位高管人员依据劳动合同法第八十二条规定向用人单位主张二倍工资的，可予支持，但用人单位能够证明该高管人员职责范围包括管理订立劳动合同内容的除外。对有证据证明高管人员向用人单位提出签订劳动合同而被拒绝的，仍可支持高管人员的二倍工资请求。用人单位的人事管理部门

8、负责人或主管人员依据劳动合同法第八十二条规定向用人单位主张二倍工资的，如用人单位能够证明订立劳动合同属于该人事管理部门负责人的工作职责，可不予支持。有证据证明人事管理部门负责人或主管人员向用人单位提出签订劳动合同，而用人单位予以拒绝的除外。【法条释义】法定代表人关于二倍工资的主张原则上将不予支持。高管或人事部门负责人、主管人员有职责订立劳动合同的，无须支付二倍工资，这类人员提出签订公司拒绝的除外。32、用人单位与劳动者约定劳动合同到期续延，在劳动合同到期后劳动者继续工作，并主张未签订劳动合同的二倍工资是否支持？因用人单位与劳动者在劳动合同中已经约定劳动合同到期续延，但未约定续延期限，在劳动合同

9、到期后，劳动者仍继续工作，双方均未提出解除或终止劳动合同时，属于双方意思表示一致续延劳动合同，可视为双方订立一份与原劳动合同内容和期限相同的合同，故劳动者主张未签订劳动合同的二倍工资不应支持。【法条释义】未约定续延期限，将被视为订立了与原劳动合同期限一致的合同。33、用人单位与劳动者约定劳动合同到期续延，此后劳动者以连续订立两次固定期限劳动合同为由，提出或者同意续订、订立无固定期限劳动合同，如何处理？用人单位与劳动者约定劳动合同到期续延，且实际续延劳动合同的，合同约定了续延期限的，续延期限届满时，劳动者以连续订立两次固定期限劳动合同为由，提出或者同意续订、订立无固定期限劳动合同，用人单位应当与

10、劳动者订立无固定期限劳动合同。用人单位不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，可以依劳动者的主张确认存在无固定期限劳动合同关系。【法条释义】约定到期续延的，续延期限履行届满后，劳动者有权要求签订无固定期限劳动合同。34、用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同的，第二次固定期限劳动合同到期时，用人单位能否终止劳动合同？根据劳动合同法第十四条第二款第三项规定，劳动者有权选择订立固定期限劳动合同或者终止劳动合同，用人单位无权选择订立固定期限劳动合同或者终止劳动合同。上述情形下，劳动者提出或者同意续订、订立无固定期限劳动合同，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同。【法条释义】连续订立二次固定期

11、限劳动合同的，是否终止以及是否签订固定期限劳动合同，主动权在于劳动者。35、用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同后，劳动者与用人单位再次订立固定期限劳动合同的，最后一次固定期限劳动合同到期时，用人单位是否可以终止劳动合同？在用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同后，劳动者与用人单位再次订立固定期限劳动合同的，适用劳动合同法第十四条规定。在最后一次固定期限劳动合同到期时，应认定符合连续订立二次固定期限劳动合同的条件，排除法定情形外，劳动者提出或者同意续订、订立无固定期限劳动合同，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同。【法条释义】无论签订多少次固定期限劳动合同，只要存在连续签订

12、了两次固定期限劳动合同的情形，劳动者即可要求订立无固定期限劳动合同。36、劳动者要求仲裁委裁决或法院判决与用人单位签订书面劳动合同的，如何处理？订立书面劳动合同需要当事人意思表示一致，由劳动者与用人单位平等协商，以确定合同期限、工作内容、劳动报酬等事项。经劳动者与用人单位协商，双方就劳动合同必要条款能够达成一致的，可以裁判双方订立书面劳动合同，并在裁判文书中就达成一致的条款予以表述。双方就劳动合同必要条款不能达成一致的，由仲裁委裁决或法院直接判令双方订立书面劳动合同有违当事人意思自治原则，亦无法确定具体执行内容和申请强制执行。故在此情况下，劳动者要求与用人单位订立书面劳动合同的，仲裁委、法院可

13、释明当事人变更请求，主张确认双方存在劳动关系。因可归责于用人单位的原因导致无法订立书面劳动合同的，劳动者可另行依法主张用人单位承担未订立书面劳动合同的法律责任。【法条释义】劳动者与用人单位协商一致的，可以以裁判书的方式确认达成一致的条款。37、对用人单位存在规避签订无固定期限劳动合同和连续计算工作年限的情况，如何处理？用人单位存在规避劳动合同法第十四条规定的下列行为，劳动者订立固定期限劳动合同和工作年限的次数仍应连续计算：（一）为减少计算劳动者的工龄，迫使劳动者与其解除或终止劳动合同后重新与其签订劳动合同的；（二）通过设立关联用人单位，在与劳动者签订合同时交替变换用人单位名称的；（三）仅就劳动

14、合同的终止期限进行变更，用人单位无法做出合理解释的；（四）采取注销原单位、设立新单位的方式，将劳动者重新招用到新单位，且单位经营内容与劳动者的工作地点、工作内容均没有实质性变化的；（五）其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。【法条释义】明确了用人单位的几项常见的规避行为，一旦被认定存在上述事实，订立固定期劳动合同的次数及工作年限将连续计算。四、劳动合同的履行、解除、终止38、劳动者依据劳部发1994481号违反和解除劳动合同的经济补偿办法第三条、第四条关于25%的经济补偿金的规定主张给付经济补偿金，如何处理？劳动者依据劳部发1994481号违反和解除劳动合同的经济补偿办法第三条、第四条规定主张

15、给付经济补偿金，仲裁委、法院应当向劳动者释明其应依据劳动合同法第八十五条规定先经劳动行政部门处理，劳动者坚持主张给付经济补偿金的，应驳回其请求。劳动者依据劳动合同法第八十五条向仲裁委、法院主张加付赔偿金的，应当向仲裁委、法院提供已经依法先经劳动行政部门处理的证据，包括提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿或低于最低工资标准的差额部分的限期整改证据，以及用人单位逾期不履行上述义务的证据。篇二：北京市高院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要(二)要点解读北京市高院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要（二）要点解读北京岳成律师事务所劳动人事部20*年5月，北京市高

16、院出台了北京市高级人民法院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要（二）（以下简称纪要）。作为直接指导北京市各劳动争议仲裁委员会、各人民法院审理劳动争议案件的指导性文件，纪要对于以往实践中很多存在争议的问题有了较为明确的意见，尤其是以下四点更应注意。一、在校学生在用人单位进行实习，是否应认定劳动关系？主体是否适格是确定劳动关系的重要条件。一直以来很多用人单位在人力资源管理中存在这样的误区，即认为在校学生不是劳动者，所以当然不会与其形成劳动关系。但实际上依据原劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见的规定，在校生只有在业余时间勤工助学的情况下才可以不视为就业、可以不签订劳动合同，其

17、他情况下是否与单位形成劳动关系要视双方实际的权利义务关系而定。纪要对这一问题明确指出“在校学生在用人单位进行实习，应当根据具体事实进行判断，对完成学校的社会实习安排或自行从事社会实践活动的实习，不认定劳动关系。但用人单位与在校学生之间名为实习，实为劳动关系的除外。”所以，用人单位今后在对在校学生进行人员管理过程中，应当提高法律意识，注意管理方式，以免被认定为与在校学生构成事实劳动关系，被迫承担社保、加班费等基于劳动关系的各项义务。二、HR未与用人单位订立书面劳动合同主张双倍工资能否支持？在实践中，作为用人单位的人力资源管理者的HR向单位主张未签书面劳动合同的双倍工资能否得到支持一直是一个备受争

18、议的问题。支持者认为订立书面劳动合同是用人单位的法定义务，HR无论因何种原因未签劳动合同均属于用人单位内部的管理问题，但只要未履行法定义务，就应当承担法律责任，这样才能促使用人单位不断完善内部管理制度，依法履行各项法定义务。否定者认为，作为单位人力资源管理者的HR主张未签订劳动合同的双倍工资是一种“监守自盗”的行为，如果支持这样的行为有违法律的基本原则，对单位显失公平，故不应支持。纪要对这一问题采取了极为务实的态度，规定：“用人单位的人事管理部门负责人或主管人员依据劳动合同法第八十二条规定向用人单位主张二倍工资的，如用人单位能够证明订立劳动合同属于该人事管理部门负责人的工作职责，可不予支持。有

19、证据证明人事管理部门负责人或主管人员向用人单位提出签订劳动合同，而用人单位予以拒绝的除外。”应当说这样的规定是比较符合实践中的实际情况，是较为公平的。三、用人单位存在规避签订无固定期限劳动合同和连续计算工作年限的情况如何处理？在本单位的工作年限与劳动者的很多切身利益息息相关，所以很多用人单位为规避签订无固定期限劳动合同和连续计算工作年限，采取了很多变相中断工作年限或变更单位主体的手段，而这些规避行为是否有效在以往的审判实践中争议较大。纪要对这一问题采取了列举式解释，规定用人单位采取以下行为的，劳动者订立固定期限劳动合同和工作年限的次数仍应连续计算：（一）为减少计算劳动者的工龄，迫使劳动者与其解

20、除或终止劳动合同后重新与其签订劳动合同的；（二）通过设立关联用人单位，在与劳动者签订合同时交替变换用人单位名称的；（三）仅就劳动合同的终止期限进行变更，用人单位无法做出合理解释的；（四）采取注销原单位、设立新单位的方式，将劳动者重新招用到新单位，且单位经营内容与劳动者的工作地点、工作内容均没有实质性变化的；（五）其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。四、固定期限劳动合同履行过程中，用人单位与劳动者协商对劳动合同终止时间作出变更，是否认定属于签订了两次劳动合同？以往一些用人单位为不与员工签订无固定期限劳动合同的情况，采取对原劳动合同期限进行变更的方式以规避被认定连续签订两次书面劳动合同。以往在处

21、理此类案件中存在一定争议，但纪要仍然针对这样的情形下具体情况进行了详细的规定：“用人单位与劳动者协商一致变更固定期限合同终止时间的，如变更后的终止时间晚于原合同终止时间，使整个合同履行期限增加，视为用人单位与劳动者连续订立两次劳动合同。对初次订立固定期限合同时间变更的，按连续订立两次固定期限劳动合同的相关规定处理，对两次及多次订立固定期限合同时间变更的，按订立无固定期限劳动合同的相关规定处理。如变更后的终止时间比原合同终止时间提前，使整个合同履行期限减少，则仅视为对原合同终止时间的变更。”文档出自：北京岳成律师事务所法律顾问专刊网址：篇三：北京市高院关于劳动争议案件法律适用问题会议纪要二。北京

22、市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要（二）为公正、高效处理劳动争议纠纷，统一劳动争议案件执法尺度，北京市高级人民法院民一庭与北京市劳动争议仲裁委员会于近期召开了劳动争议案件法律适用问题研讨会，北京市三级法院从事劳动争议审判工作的部分庭长和法官、北京市、区两级劳动人事争议仲裁委员会从事劳动争议仲裁工作的部分领导和仲裁员参加了研讨。与会人员就劳动争议案件审理中亟待解决的疑难问题进行了广泛深入的讨论，就相关问题的解决达成了基本共识。现就有关问题纪要如下：一、仲裁与诉讼的衔接和受理问题1、当事人向劳动人事争议仲裁委员会或者劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委

23、）申请仲裁后又撤回申请，向法院起诉，如何处理？当事人申请仲裁后又撤回申请的，法院不能视为已经过仲裁前置程序，可裁定不予受理，已经受理的裁定驳回起诉，并告知其先向仲裁委申请仲裁。对于当事人在撤回申请后，再次向仲裁委申请仲裁，经仲裁委裁决或作出不予受理通知书后，法院可以受理。2、当事人申请仲裁后，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭，仲裁委按照撤回仲裁申请处理，并作出决定书的，当事人起诉到法院，如何处理？法院经审查符合劳动争议受理条件的，可以受理。3、仲裁裁决作出后当事人未起诉，或裁决有多项内容，当事人仅就部分内容提起诉讼的，如何处理？仲裁裁决作出后当事人未在法定期限内起诉，或仅就部分内容

24、提起诉讼，法院只需审理当事人在法定期限内起诉的请求，保持当事人诉讼请求与审理内容的一致性。对双方当事人均未起诉的仲裁结果部分，可在“本院认为”中予以确认，并直接写入判决主文。法院对于案件事实的审理不受当事人诉讼请求的限制，法院应当结合证据对事实进行综合判断和认定。法院对仲裁裁决确认是否存在劳动关系一项认为有误的，无论当事人是否提出诉讼请求，均可以直接予以认定，并根据所认定的事实作出相应判决在仲裁程序中，证人出庭作证并接受质询，诉讼中证人是否仍需出庭？证人可不再出庭，但仍有需要质询的事实或当事人又提供反证的除外。5、仲裁程序中当事人已经认可的相关案件事实，在诉讼程序中当事人又否认的，如何处理？在

25、诉讼程序中，除经对方当事人同意，或者有充分证据证明与事实不符的，对当事人否认在仲裁程序中所认可事实的主张不予支持。6、当事人已经签收仲裁委对劳动争议作出的调解书，事后反悔向法院起诉的，如何处理？法院应裁定不予受理；已受理的，应裁定驳回起诉，但裁定书应说明调解书已生效，双方按原调解书执行。7、对于劳动争议仲裁申请人依法提出的仲裁请求，仲裁裁决书遗漏未予处理，当事人起诉至法院的如何处理？法院应当予以审理，不得以相应请求未经仲裁前置程序为由不予处理。8、劳务派遣单位与用工单位之间基于劳务派遣协议而产生的纠纷，仲裁委、法院是否作为劳动争议案件处理？劳务派遣单位与用工单位基于劳务派遣协议而产生的纠纷属于

26、劳动合同以外的其他类型合同纠纷，不作为劳动争议案件处理。9、劳动者要求转移户口、归还户口页、终止用人单位与人才中心户口保管合同的纠纷是否作为劳动争议案件处理？劳动者要求转移户口、归还户口页、终止用人单位与人才中心户口保管合同的纠纷，不作为劳动争议案件处理。10、用人单位指派劳动者长期在北京市从事业务，劳动者以在北京市某区县的居住地作为劳动合同履行地而向该地仲裁委申请仲裁或向基层法院起诉的，如何处理？劳动者因用人单位的指派而长期在北京市从事业务，如其在北京有固定的办公地点，可以视办公地点所在地为劳动合同履行地，如因业务原因没有固定办公地点，则可以视其在北京的居住地为劳动合同履行地。劳动者应当向仲

27、裁委、法院提供用人单位指派其长期在北京从事业务的证据，以及其在北京有无固定办公地点和长期居住地点的证据。11、劳动争议案件一审判决主文应如何表述？（1）对双方当事人均未起诉的仲裁结果部分，一般应在判决“本院认为”的理由部分中表示予以确认，并可直接写入一审判决主文。（2）仲裁结果为给付金钱，当事人不服起诉，一审法院认定不应给付金钱，判决主文表述为“无需支付”；一审法院认定应当给付金钱，则将给付金钱内容写入判决主文，不应写驳回当事人的请求；一审法院认定应当给付金钱但具体数额应调整，则在一审判决主文中写明经调整后需给付金钱的数额。（3）仲裁结果未支持当事人某项请求，当事人不服起诉，一审法院认为应当支

28、持该项请求，可直接写入一审判决主文；一审法院认为不应支持该项请求，应当判决驳回当事人该项请求。二、劳动关系及责任主体的认定12、依法享受养老保险待遇的人员、领取退休金的人员、达到法定退休年龄的人员，与原用人单位或新用人单位之间建立用工关系的，如何处理？依法享受养老保险待遇的人员、领取退休金的人员、达到法定退休年龄的人员，其与原用人单位或者新用人单位之间的用工关系按劳务关系处理。上述人员可依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第七条规定主张权利。13、未达到法定退休年龄的内退人员、停薪留职人员、下岗待岗

29、人员、企业经营性停产放长假人员在退休之前与新用人单位建立用工关系的，如何处理？未达到法定退休年龄的内退人员、停薪留职人员、下岗待岗人员、企业经营性停产放长假人员在退休之前与新用人单位建立用工关系，应按劳动关系处理，但对于新用人单位因客观原因不能为其缴纳社会保险，该劳动者以此为由提出解除劳动合同并要求经济补偿金的，不予支持。14、未达到法定退休年龄的内退人员、停薪留职人员、下岗待岗人员、企业经营性停产放长假人员在退休之前与新用人单位建立用工关系的，其与原用人单位的关系如何认定？未达到法定退休年龄的内退人员、停薪留职人员、下岗待岗人员、企业经营性停产放长假人员在退休之前与新用人单位建立用工关系的，

30、一般情况下可以认定原用人单位与其保持劳动关系，相关待遇依双方的约定。双方未约定或约定不明的，考虑国家法律法规和政策、同行业同类型劳动者保护标准，从保护劳动者的基本利益和用人单位现实情况进行综合判断。15、用人单位自动歇业、视为自动歇业、被撤销或吊销营业执照，如何确定当事人？用人单位自动歇业、视为自动歇业、被撤销、被吊销营业执照应列该用人单位为当事人。如用人单位成立清算组清理债权债务的，由清算组负责人代表用人单位参加仲裁或诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表用人单位参加仲裁或诉讼。清算组负责人或原法定代表人可以委托诉讼代理人参加仲裁或诉讼。6、劳动者向未办理营业执照、被吊销营业执照或者营业

31、期限届满仍继续经营的用人单位提供劳动，如何处理？劳动者向未办理营业执照、被吊销营业执照或者营业期限届满仍继续经营的用人单位提供劳动，劳动者有权依照中华人民共和国劳动合同法（以下简称劳动合同法）的规定向用人单位主张权利，用人单位不存在或者无力承担责任时，出资人应当依法承担相应责任。17、涉及建筑工程的用工关系中，包工头能否主张工人劳务费、工资、劳动报酬？包工头与发包单位之间存在承包合同关系，可另行依据合同追索承包费用，其以支付劳务费、工资、劳动报酬为由提起仲裁或诉讼的不予支持。18、农民工向违法分包、非法转包工程给包工头的建筑施工企业主张追索劳务费、工资、劳动报酬时，仲裁委、法院是否需追加包工头

32、？建筑施工企业将工程违法分包、非法转包给包工头，包工头自行招工、自行管理，自发劳务费、工资、劳动报酬的，应当在仲裁或诉讼中追加包工头。农民工没有将包工头列为当事人的，仲裁委、法院应向农民工释明，要求追加包工头为当事人。农民工在释明后不同意追加包工头的，仲裁委、法院可依职权进行追加。19、农民工在建筑施工过程中发生工伤损害的，如何承担责任？建筑施工企业未为农民工办理工伤社会保险的，对在建筑施工过程中发生工伤损害的农民工承担工伤保险待遇赔偿。建筑施工企业将工程违法分包或非法转包给没有用工主体资格的单位或人员时，农民工不能享受工伤保险待遇时，建筑施工企业对工伤保险待遇赔偿承担连带赔偿责任。20、劳动者与用人单位签订劳动合同后，被该用人单位派往其他单位工作，发生争议时如何处理？劳动者虽在被派往单位工作，应认定其与签订劳动合同的用人单位存在劳动关系。可根据案件审理情况，追加实际用人单位参加诉讼。在判决仅由签订劳动合同的用人单位承担责任，可能损害劳动者实际利益的情况下，可判决由实际用人单位承担连带责任。21、因工死亡职工的亲属能否要求确认劳动关系？因工死亡职工的亲属可以要求确认劳