国家统一法律职业资格考试之司法考试三及答案45.docx

1、国家统一法律职业资格考试之司法考试三及答案45国家统一法律职业资格考试之司法考试(三)及答案45单项选择题第1题：根据承担民事责任的归责原则，可将民事责任划分为( )。A.违约责任与侵权责任B.单方责任与混合责任C.单独责任和共同责任D.过错责任与无过错责任参考答案：D 答案解析：本题考民事责任的分类方式，参见民法通则第106条的规定。第2题：甲、乙、丙三人经营合伙企业，甲为合伙企业事务执行人，但合伙协议约定合伙企业对外签订合同需经三人一致同意，后甲在未经乙、丙 二人同意情况下与A企业签订了一份合同，则该合同_。A.无效B.可以在乙、丙追认后生效C.为可撤销合同D.为有效合同参考答案：D 答案

2、解析：参见合伙企业法第38条。第3题：李某向人民法院起诉，要求判决与王某离婚。法院经审查后认为两人感情基础尚好，因而判决不予离婚，根据上述情况，下列说法正确的 是：( )A.王某在判决生效6个月内又起诉，由于无新情况、新理由，因此人民法院未予受理B.李某以有新情况、新理由为由，在判决生效6个月内又起诉，人民法院应予受理C.李某尽管有新情况、新理由，但由于是在判决生效6个月内起诉的，因此人民法院未予受理D.李某尽管无新情况、新理由，仍然在判决生效6个月后又起诉，人民法院未予受理参考答案：B 答案解析：民事诉讼法第111条第(7)项规定：判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案

3、件，没有新情况、新理 由，原告在6个月内又起诉的，不予受理。本题中李某以新情况、新理由为由又起诉，人民法院应予受理。而 王某作为被告，不受该项规定约束，参见民诉意见第 150条。第4题：民事诉讼法规定，人民法院按照审判监督程序提审的案件，如果原生效判决是第一审判决的，应如何进行审理? ( )A.应当适用第一审诉讼程序B.应当适用第二审诉讼程序C.人民法院既可以适用第一审诉讼程序，也可以适用第二审诉讼程序D.应当适用特别程序参考答案：B 答案解析：民事诉讼法第184条：人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审 程序审理，所作的判决、裁定，当事人

4、可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第 二审程序审理，所作的判决、裁 定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判 决、裁定是发生法律效力的判 决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。因此，B项正确。提审不可能适用一审程序，所以 C项错误。第5题：美国亚太公司与华南县橡胶农场合资设立中外合资天南橡胶制品有限公司。亚太公司以资金、生产设备、专利技术等形式出资，共计200 万元，其中专利技术作价120万元；农场以土地使用权、厂房、原材料、劳动力等形式出资300万元。以下关于合资双方的出资方式的表述正确的是：A.

5、中方的出资方式合法B.劳动力可以作为出资方式C.美方的出资方式不合法D.双方的出资比例不合格参考答案：C 答案解析：本题考查中外合资企业的出资方式和出资比例。中外合资经营企业法实施条例第22条规定：合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。表明合营各方的出资 方式不包括劳务，所以中方以劳 动力为出资是不合法的。中外合资经营企业法第4条第1款规定：合营企业的形式为有限责任公司，因 此，合营企业应当遵守公司法有关 有限责任公司的规定。美方以专利技术作价120万元出资，而企业注册资本总额为500万元，技术出资占注册资 本总额的比例超过了

6、20%。所以 美方的出资方式也不合法。该条第2款规定：在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于 25%，本题中美方的投资额占注册 资本总额的40%，符合法律规定。第6题：装修公司甲在完成一项工程后，将剩余的木地板，厨卫用具等卖给了物业管理公司乙。但甲营业执照上的核准经营范围并无销售木地板、 厨卫用具等业务。甲乙的买卖行为法律效力如何?( )A.属于有效法律行为B.属于无效民事行为C.属于可撤销民事行为D.属于效力待定民事行为参考答案：A 答案解析：合同法解释第10条，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、 行政法规定禁止经营

7、规定的除外。第7题：王华向李可借用房屋一间，因借用期间房屋起火，烧毁房屋及屋内财产，李可诉至法院要求王华赔偿损失。法院受理后，在开庭前一天李 可突然心脏病发作住院，医治无效于第二日死亡，法院裁定中止诉讼。事隔一个月，李可之子李斌申请要求参加诉讼，问此时法院应如何处理?A.撤销原中止诉讼裁定，恢复原诉讼程序B.准许李斌要求，继续诉讼，不必撤销原中止诉讼裁定C.裁定终结原告诉讼，以李斌为原告另行进行诉讼D.驳回李斌之请求参考答案：B 答案解析：参见民事诉讼法第136条。第8题：赵文和周成共同出资购买了一间房并将其出租给郑流。在租赁期间，周成欲转让自己的共有份额。现赵文和郑流都表示愿意购买，该房屋

8、应当卖给谁?( )A.在同等条件下由赵文优先购买B.在同等条件下由郑流优先购买C.根据赵文与郑流的实际情况，视双方实际需要程度确定由谁购买D.在同等条件下由周成决定出卖给谁参考答案：A 答案解析：本题考优先购买权问题。第9题：吴某与张某于2004年10月2日举行结婚典礼。同日吴某将拍摄婚礼活动的一卷胶卷交给某彩色扩印公司冲印，并预交冲印费24元，彩色扩印公司开出一张印单交给吴某，印单上事先印好了如遇意外损坏或遗失，本店赔偿同类同号胶卷一卷或相当价值的现金的字样。后彩色扩印公司将该胶卷遗失。吴某要求赔偿精神损失，彩色扩印公司引用免责条款，只同意赔偿一个胶卷的钱。下列哪 一种观点是正确的?( )A

9、.彩色扩印公司只负退还扩印费和赔偿同类同号胶卷或相当价值现金的责任B.应按照消费者权益保护法的规定，认定印单上的责任条款无效C.应按照合同法的规定确认印单上的责任条款显失公平，予以撤销D.彩色扩印公司违约，且遗失的是有珍贵纪念意义的照片，应赔偿吴某精神损失参考答案：B 答案解析：首先，印在印单上的条款属于格式条款。其次，认为该条款显失公平依据不足。第三，目前国内精神损害赔偿还只限于某些类型的侵权行为，违约责任不存在精神损害赔偿。第四，这个合同不是普通的民事合同，而应体现对消费者的特殊保护。消法规定：经营者不得 以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免

10、除其损害消费 者合法权益应当承担的民事责 任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效，本条应该适用。第10题：乙为水泥厂，甲为水泥销售公司。甲、乙订立一购销合同，约定乙于6月1日前送水泥1000吨给甲；甲支付定金10万元给乙。后乙于6月2日 将1000吨水泥运至甲处。甲以乙违约(迟延履行1天)为由，要求乙双倍返还定金20万元。以下说法正确的是： ( )A.甲的要求不能得到支持B.甲只可以请求返还定金11万元C.乙可请求人民法院减少定金返还数额D.双方应协商确定返还定金的数额参考答案：A 答案解析：担保法解释第120条：因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不

11、能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定 或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例， 适用定金罚则。题中，乙方违约 情形轻微，并没有致使合同目的不能实现，因此不应当适用定金罚则，因此，只有A项是正确的。第11题：在委托代理中，代理人享有代理权的依据是什么?()A.委托合同B.委托授权C.委托合同和委托授权D.委托合同或委托授权参考答案：B 答案解析：本题考委托代理权之根据，见民法通则第64条的规定。第12题：某合伙企业司机吴某某在为企业运送货物时将路边小贩王某的摊位撞倒，致其遭受经济损失。王某因此向法院提起侵权损害赔偿之诉。本案的被告应当是

12、何者?A.该合伙企业B.只能是吴某某C.该合伙企业的合伙人为共同被告D.只能由吴某某和该合伙企业为共同被告参考答案：A 答案解析：本题考查合伙企业雇员侵权时当事人的确定。民诉法意见第45条规定：个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在 进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人。本案中，吴某某是该合伙企业的雇 员并在从事雇用合同规定的运输 过程中给王某造成了损害，因此其雇主该合伙企业为被告。在这里还要注意的一个问题是，根据民诉法意 见第40条第1项，合伙企业虽然 不具备法人资格，但是可以作为民事诉讼的当事人。因此，A项当选。第13题：香港明星甲与大华剧院签订一演出合

13、同，约定甲于圣诞节晚上在该剧院举办个人演唱会，出场费16万元。但到时甲却擅自取消了该场演 出，观众愤怒之极，强烈要求退票。此时，剧院应怎么办?( )A.请求法院强制甲履行合同B.甲因不可抗力不履行合同，不构成违约，剧院应自负损失C.请求甲赔偿损失D.甲不构成违约，但根据公平原则，剧院可请求甲承担部分责任参考答案：C 答案解析：A项不选，根据合同法第110条规定：除金钱以外，债务发生履行不能，以及债务标的不适宜强制履行，或债权人在合理期限内 未请求履行，不得请求强制实际履行。据此，本题中的情形属于债务标的甲的人身不适宜强制履行，故A项 表述错误，不选。B项不选合 同法第117条第2款规定：本法所

14、称不可抗力，是指不能预见、不可避免并不能克服的客观情况。本题情形 并未反映出甲是因不可抗力而违 约，故B项表述错误，不选。C项应选。D项不选，合同法第107条规定：应事人一方不履行合同义务或者 履行合同义务不符合约定的，应 当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本题中甲的行为已构成违约，虽然甲的违约不适用继续履行，但可要求其承担赔 偿损失的违约责任。据此，C项表述正确，应选；D项表述错误，不选。第14题：甲、乙、丙三个企业各自独立经营，但相互间还订立了协作合同(较长期、稳定的供销合同)进行联营。不久，丙因经营不善而破产，丙的 债权人丁要求甲、乙偿还丙的欠债。人民法院应当如何处理?

15、( )A.判决甲、乙共同清偿丙的欠债B.驳回丁的要求C.判决甲、乙清偿2/3的债款D.判决甲、乙清偿丙未受清偿的部分参考答案：B 答案解析：根据民法通则第53条规定：企业之间或者企业、事业单位之间联营。按照合同的约定各自独立经营的，它的权利和义务由合同约 定，各自承担民事责任。所以本题中属于合同型联营，应该由联营各方自己承担民事责任。故B项为正确答 案。第15题：孙犁于2001年6月投资设立了一家个人独资企业，由于有其他事务，故委托郑宁管理企业的事务。孙犁在委托管理合同中对郑宁的权利范围作了限制：郑宁只对企业5万元以下的合同有决定权。2001年10月，郑宁根据市场状况预测某原材料价格将 大幅度

16、上涨，于是自作主张一次 性购人价值20万元的该原材料。不料，12月份该原材料价格不升反降，并且市价下落后渐趋平稳，购人的材料现值仅为10万元。下列表述正确的是：A.郑宁作为受委托的管理人，不必对损失负责B.独资企业的一切损失应由出资人孙犁承担C.该损失属于正常的经营风险，受委托人的管理人员不必承担责任D.郑宁应赔偿孙犁的10万元损失参考答案：D 答案解析：本题考查个人独资企业所聘用管理人员的权限和责任。个人独资企业法第19条第2、3款规定；投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。受托人 或者被聘用的人员应当履行诚 信

17、、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。本题中，郑宁的行为超过了委托合 同授予的权限范围。该法第38条规定：投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损害的，承 担民事赔偿责任。因此，郑宁应 当对其越权行为给投资人孙犁造成的损失承担赔偿责任。第16题：黄河电器股份有限公司以超过面值金额发行股票，共获得溢价款1亿，对该笔溢价款依据公司法规定应当列入公司财产哪一部分?A.法定公益金B.资本公积金C.公司利润D.任意公益金参考答案：B 答案解析：本题考查股票发行溢价款如何入账问题。公司法第131条规定：股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票

18、面金额，但不得低 于票面金额。以超过票面金额为股票发行价格的，须经国务院证券管理部门批准。以超过票面金额发行股票所得溢价款列入公司资本公积金。股票溢价发行的具体管理办法由国务院另行规定。选项B正确。第17题：根据仲裁法的有关规定，下列仲裁协议中哪一项是有效的?A.当事人在仲裁协议中约定，如发生争议则提交任一直辖市的仲裁委员会仲裁B.17岁的高中生李军与某公司订立的仲裁协议C.在订立仲裁协议的过程中，一方采取了胁迫手段D.当事人为解决非合同的财产权益纠纷所订立的仲裁协议参考答案：D 答案解析：本题考查仲裁协议无效的情形。仲裁法第16条第2款规定：仲裁协议应当具有下列内容：(一)请求仲裁的意思表示

19、； (二)仲裁 事项；(三)选定的仲裁委员会。A选项的仲裁协议并未确定具体的某一个仲裁委员会，缺乏必备的仲裁协议条 款，因而无效。仲裁法第17 条规定：有下列情形之一的，仲裁协议无效：(一)约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；(二)无民事 行为能力人或者限制民事行为能 力人订立的仲裁协议；(三)一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。BC选项分别为超出订立人行为能 力订立的仲裁协议和非订立人的 真实意思表示的仲裁协议，所以均为无效。此外，超出仲裁法第3条和第77条规定的范围订立的仲裁协议 也无效。根据仲裁法第2条规 定，仲裁的范围应包括国内合同纠纷、涉外合同纠纷以及具有财产内容的任何其他

20、纠纷，因此D选项的仲裁协 议有效。第18题：下列属于占有的是：A.大学生在教室里用书包占座位，大学生对座位B.李氏夫妇出去上班，保姆在家做家务，保姆对家中物品C.小偷潜入王某家中，偷走一颗钻石，小偷对钻石D.小王与朋友去KTV唱歌，小王等对麦克风、电视机参考答案：C 答案解析：(1)从时间关系看，A、D均是人与物的短暂结合，不是占有；(2)对家中物品，李氏夫妇是直接占有人，上班时，人与物短暂分离，并不丧失直接占有。保姆是占有辅助人，占有辅助人是接受占有人的指示而对物实际控制的人。第19题：订立抵押合同，抵押权人和抵押人在合同中的约定应符合下列哪种说法?()A.可以约定抵押物的所有权转移为债权人

21、所有B.不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有C.可以约定当抵押物为动产时，则交付时所有权移转为债权人所有D.可以约定抵押权人未受清偿而债务履行期届满时，债权人可以拍卖抵押物参考答案：B 答案解析：本题考担保法第40条的规定。第20题：王某买了一张当日下午3时去B市的长途汽车票。该车配置为一般大客车。但下午行驶该班次的却是豪华空调车，该类车去B市的票价比一 般客车高20元。则下列说法哪项是正确的A.该车可要求王某再交20元B.王某不补交20元票款，客运公司可不准其上车C.客运公司有权要求王某再补交20元，但王某有权退票D.王某有权拒绝再补交20元的要求，持原

22、车票乘该班次车去B市参考答案：D 答案解析：合同法第300条规定：承运人擅自变更运输工具而降低服务标准的，应当根据旅客的要求退票或者减收票款；提高服务标准的， 不应当加收票款。因此，选项D是正确的。第21题：某甲向人民法院起诉某乙违约，某乙的父母提出某乙患精神病，无缔约能力，要求宣告某乙为无行为能力人，人民法院正确处理方法是 _。A.继续审理该案，同时对某乙作司法鉴定B.中止审理该案，告知有关利害关系人向某乙住所地法院申请认定霜乙无行为能力C.本案移送某乙住所地基层人民法院，以便进行认定某乙无行为能力的审理D.在某乙父亲依法申请后，则受诉人民法院中止原诉讼，按特别程序立案审理参考答案：D 答案

23、解析：依民诉意见第193条规定，本题情形下应由某乙父母向人民法院提出申请，由受诉人民法院按照特别程序立案审理，原诉讼中止。第22题：某国有企业拟改建为向境外投资人募集股份并在境外上市的股份有限公司，该国有企业法定代表人及有关负责人向企业法律顾问咨询有关 改建事宜，该法律顾问查阅了公司法及有关法律后，提出如下事项，请企业领导人在改建过程中必须遵守。你 认为下列哪项是必须遵守的?A.在拟设立的股份有限公司中，国有企业须占主导地位B.可以募集方式设立，也可以发起方式设立C.发起人不能少于10人D.股份有限公司成立后，若想再次发行新股，须在半年以后参考答案：B 答案解析：本题考公司法第74条的规定。第

24、23题：洪兴公司是一家注册资金为8000万元的大型股份有限公司，其净资产总额为1亿2千万人民币。1999年，洪兴公司投资3000万与某大学设立一家高新技术公司。由于产品技术含量高，且适销对路，2000年洪兴公司从该公司净利中获得1000万元分红， 并将分红全数转增资产，使公司净资产总额达到1亿3千万元。如果洪兴公司再对外投资设立公司，其最高投资数额不得超过：A.2000万元B.3000万元C.4000万元D.3500万元参考答案：C 答案解析：本题考查对公司对外投资总额的限制。根据公司法第12条第2款规定，除国务院规定的投资公司和控股公司外，公司对其他公司 的累积投资额不得超过本公司净资产的5

25、0%，在投资后接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在 内。洪兴公司原净资产为1亿2千万，第一次投资额为3000万元，则再次投资不得超过3000万元。后来增加的净资产1000万元，来源于投资公司的利润，不受累积投资额的限制，可以全部对外投资。所以洪兴公司再次对外投资的总额为不超过4000万元。第24题：张三和李四是邻居。2004年5月张三到法院起诉，要求李四还其借款6000元。法院受理后，适用简易程序由审判员王二审理。在审理过程 中，王二发现案情复杂，不是简单的借款纠纷，而是因合伙购买机器引发的纠纷，需要进一步调查取证并进行 书证笔迹鉴定。在此种情况下， 案件如何处理?( )A.报请院

26、长批准延长案件的审理期限B.终结简易程序，告知当事人提起普通程序之诉C.将简易程序直接转为普通程序，审理期限另行计算D.将简易程序直接转为普通程序，审理期限从立案次日起计算参考答案：D 答案解析：民诉意见第170条规定，适用简易程序审理的案件，审理期限不得延长。在审理过程中，发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，可以转为普通程序，由合议庭进行审理，并及时通知双方当事人。审理期限从立案的次日起计算。第25题：梁某已八十多岁，老伴和子女都已过世，年老体弱，生活拮据，欲立一份遗赠扶养协议，死后将三间房屋送给在生活和经济上照顾自己的人。梁某的外孙子女、侄子、侄女及干儿子等都争着要做扶养人。这些人中谁不

27、应作遗赠扶养协议的扶养人?A.外孙子女B.侄子C.侄女D.干儿子参考答案：A 答案解析：遗赠扶养协议中的扶养人不能是对受扶养人有法定扶养义务的法定继承人。第26题：下列哪项仲裁协议有效?A.限制民事行为能力人订立的仲裁协议B.甲、乙达成将合同纠纷提交重庆市仲裁委员会仲裁的仲裁协议，但是甲提出证据证明其确实是因被乙胁迫而订立的C.甲、乙双方约定，将争议提交仲裁机构仲裁，如对仲裁裁决不服的，可向人民法院起诉D.甲、乙双方对仲裁委员会没有约定，在发生纠纷后，自愿达成了补充协议参考答案：D 答案解析：仲裁法第17条：有下列情形之一的，仲裁协议无效：约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；无民事行为能力

28、人或者限制民 事行为能力人订立的仲裁协议；一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。第18条：仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约 定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。依此，A项无效，而D项有效。注意仲 裁协议必须承认仲裁的终局效力。另外要注意，仲裁协议的效力只有有效和无效之分，所以不要在仲裁协议是否存在可撤销或效力待定上徘徊。第27题：甲公司与乙公司签订了多功能电饭煲技术转让合同，由甲公司向乙公司转让多功能电饭煲的生产技术。合同未约定后续技术成果的分享办法。一年以后，该乙公司在生产过程对多功能电饭煲技术进行了改造，研制成高效多功能电饭煲。则 在双方就该改

29、进后的技术的分享 达不成补充协议时，下列哪一表述是正确的?A.该改进后的技术由甲公司与乙公司共同享有B.该改进后的技术由乙公司享有，但甲公司有权无偿使用该改进后的技术C.该改进后的技术由乙公司享有，但甲公司在乙公司转让该改进后的技术时，在同等条件下有优先受让权D.该改进后的技术由乙公司享有，对于该改进后的技术，甲公司并不享有比乙公司之外的任何第三人更多的权利参考答案：D 答案解析：本题考查技术转让合同中后续改进技术成果的归属问题。合同法第354条规定：当事人可以按照互利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的 规

30、定仍不能确定的，一方后续改 进的技术成果，其他各方无权分享。故D正确。第28题：甲乙签订买卖合同，甲向乙支付全部价款，约定乙应于1999年12月30日前交付货物。12月25日，甲得知乙近期将出国，并已将库存全部货 物及其他财产卖给他人。于是，甲要求乙承担违约责任，乙拒绝。下列表述正确的是：A.未到交付期限，甲无权要求乙承担违约责任B.甲有权要求乙承担违约责任C.甲有权行使撤销权D.甲只能在12月30日后要求乙承担违约责任参考答案：B 答案解析：乙将自己全部库存的货物出卖给他人，且此时已临近交付日期，而乙近期又将出国，表明乙在12月30日将无法履行合同义务，构成预 期违约。甲可以在12月30日前

31、向乙要求其承担违约责任，而不必等到12月30日以后。参见合同法第108 条。第29题：破产企业中的下列哪些财产属于破产财产?( )A.破产企业所持有的其他公司的股票1000万元B.破产企业已经交付给买受人但尚未办理过户手续的汽车三辆C.破产企业为债权人设定担保的抵押物D.破产企业的工会会费200万元参考答案：A 答案解析：最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定第71条：下列财产不属于破产财产： (一)债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产；(二)抵押物、留置物、出质物， 但权利人放弃优先受偿权的或者 优先偿付被担保债权剩余的部分除外； (三)担保物灭失后产生