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1、民法原理与实务复习资料民法原理与实务复习资料(复习重点) 第一编 民法概论 1、 民法,可以分为形式民法与实质民法。 形式民法,就是指国家立法机关指定的以“民法”命名的法律。 实质民法,就是指调整平等主体之间(公民之间、法人之间、公民与法人之间)的财产关系与人身关系的一切法律规范的总与。 2、 民法的调整对象包括平等主体之间的财产关系与人身关系。 (1)民事财产关系:就是指平等主体之间的以财产为客体,具有经济内容的社会关系。其特征包括:以财产关系为客体;以经济利益为内容;体现的经济利益可以与特定主体相分离。 民事财产关系,包括静态财产关系与动态财产关系。 静态财产关系:又称财产支配关系,就是指

2、财产在特定主体支配下形成的支配者与社会一般人之间的财产关系。静态财产关系,包括物质财产占有关系与智慧财产专有关系。 动态财产关系:又称财产流转关系,就是财产由一主体向另一主体转移时,在财产转让者之间形成的财产关系。动态财产关系,包括商品交换关系、遗产继承关系、抚养关系。 (2)民事人身关系:就是指平等主体之间基于彼此的人格或身份而形成的,不以主体的经济利益为内容,而以主体的人身利益为内容的社会关系。其特征包括:以主体的人身为其发生与存在的基础;不体现主体的经济利益而体现主体的人身利益;体现的人身利益具有专属性。 民事人身关系,包括人格关系与身份关系。 人格关系,就是指平等之间基于彼此的人格而形

3、成的以主体的人格利益为内容的社会关系。 身份关系,就是指平等之间基于彼此的社会身份而形成的以主体的身份利益为内容的社会关系。 3.民法的渊源,就是指民法的表现形式,包括直接渊源与间接渊源。 (1)民法的直接渊源,即制定法,在适用上具有直接性与优先性。包括法律与准法律。 法律,就是指国家立法机关指定的以法命名的具有普遍约束力的立法文件。如宪法、民事基本法、单行民事法律、综合性单行法等。 准法律,就是指由国家行政机关、司法机关及地方国家机关制定的具有普遍约束力的规范性文件。准法律就是法律的具体化与补充,在效力上低于法律。如国务院及其各部委制定的法规、规章;最高人民法院的指导性文件;地方性法规等。

4、(2)民法的间接渊源,即习惯与法理,在适用上具有补充性、间接性。其中,习惯就是指人类社会生活中自发形成的行为规范。法理,就其形式而言,就是指学者的学说与法官的判例。 4.民法的性质有如下特点: (1)民法就是私法。私法就是有关私人利益的法,公法就是有关国家与社会公益的法;私法就是调整市民社会平等关系的法,公法就是调整国家政治社会命令服从关系的法;私法以私人为主体,公法以公权力组织为主体。区分私法与公法,确认民法的私法性质,可以使市场经济以市场作为资源配置的基本手段,满足市场主体对平等自由的要求。 (2)民法就是权利法。民法就是一部权利宣言书;民法就是一个以权利为中心的规范体系; 在处理权利与义

5、务的相互关系上,民法以权利为本位。 (3)民法就是市场经济的基本法。民法本质上就是商品经济的法律形式;民法的基本原则最适应市场经济发展的要求,就是规范市场活动的基本法律准则;民法的民事主体制度,就是规范市场经济主体的基本法律制度;民法的物权制度与知识产权制度,就是保障市场经济主体支配其有形财产与无形财产从事商品生产经营活动的基本法律制度;民法的合同制度,就是规范市场交易行为的基本法律制度;民法的民事责任制度与债的担保制度,就是维护市场交易安全的基本法律制度。 5.民法的基本原则,就是指体现市民社会与商品经济根本要求,贯穿民事立法、司法、守法始终,具有普遍适用效力与衡平作用的指导思想与基本准则。

6、包括如下基本原则: (1)平等原则,就是指当事人在民事活动中的地位平等。其基本含义包括:任何民事主体在民法上都具有独立的法律人格;任何民事主体在民事活动中都享有平等的法律地位;任何民事主体依法取得的民事权益都受同等的法律保护。 (2)自愿原则,即意思自治原则。意思自治,就是指个人可以依其自由的意思形成私法上的权利义务关系。自愿原则的基本含义包括:意志自由(人身自由、财产自由、合同自由)与自己责任。 (3)私权神圣原则,就是指私权受法律的特别尊重与充分的保护,任何人不得侵犯。 (4)诚实信用原则,就是指在民事活动中,民事主体应该诚实、守信用,正当行使权利与履行义务。 (5)公平原则,就是指民事活

7、动中,民事主体应本着公平的观念从事民事活动,正当行使权利与履行义务,在民事活动中兼顾她人利益与社会公共利益,司法机关对民事纠纷行使裁判权时,也要体现社会正义及公共道德的要求。 (6)禁止权利滥用原则,就是指民事主体在进行民事活动时必须正确行使民事权利,不得超越正当的范围,损害她人与社会公共利益。 6.民事法律关系,就是指平等主体之间发生的、具有民事权利义务内容的社会关系。民事法律关系,就是民法调整平等主体之间的财产关系与人身关系的结果。民事法律关系的特征包括:就是一种人与人之间的社会关系;就是受国家强制力保障其实现的社会关系;就是受民法支配的法律关系。 民事法律关系的要素,就是指构成民事法律关

8、系必须具备的条件,即主体、内容与客体。 (1)民事法律关系的主体,即民事主体,就是指参与民事法律关系,享受权利与承担义务的人。包括自然人(我国公民、无国籍人、外国公民)、法人与非法人组织。 (2)民事法律关系的内容,就是指民事法律关系中的权利主体所享有的权利与义务主体所承担的义务,即民事权利与民事义务。 (3)民事法律关系的客体,就是民事权利与民事义务所共同指向的对象。主要包括:物、行为、智力成果、人身利益、权利。具体如下: 物,就是指能够为人力所控制并具有价值的有体物。 行为,就是指民事法律关系客体的行为,即为满足她人利益而进行的活动(如给付财产、提供劳务等)。 智力成果,就是指人们脑力劳动

9、创造的精神财富(如著作、发明、发现、外观设计、注册商标等)。 人身利益,就是指民事主体因享有人身权而得到的在心理上、生理上、生产经营上以及从事民事活动等方面不可缺少的切身利益(如人格利益与身份利益)。 权利,就是指享有财产性质的权利(如建设用地使用权、土地承包经营权等)。7、 民事权利,就是指民事法律关系中的权利主体依照法律规定或者合同规定,根据自己的意愿实现一定利益的可能性。其特征如下:民事权利就是一种自由权;民事权利体现着权利主体实现一定利益的可能性;民事权利具有法律保障性。 8、 民事权利的分类: (1)根据民事权利的内容,可以分为:人格权、身份权、物权、债权、知识产权与继承权。 (2)

10、根据民事权利就是否具有财产内容,可以分为:人身权、财产权。 人身权,就是指与主体自身不可分离,以人身利益为内容的权利。 财产权,就是指具有财产内容或直接体现为某种经济利益的权利。 (3)根据民事权利效力范围的不同,可以分为:绝对权、相对权(债权等)。 绝对权,又称对世权,就是指其效力及于一切人的权利,包括物权、人身权、知识产权、继承权等。 相对权,又称对人权,就是指效力仅及于特定民事主体的权利,如债权。 (4)根据民事权利作用的不同,可以分为:支配权、请求权、形成权、抗辩权。 支配权,就是指权利主体对客体直接支配并禁止她人妨碍其支配客体的权利,具有排她性。如物权、她物权、知识产权与人身权等。

11、请求权,就是指权利主体要求她人为一定行为或者不为一定行为的权利。如债权。 形成权,就是指仅凭权利主体单方面的意思表示就能使一定的权利义务发生、变更与消灭的权利。如撤销权、解除权、抵消权、追认权等。 抗辩权,就是指权利主体所享有的对抗对方当事人请求权的权利。如同时履行抗辩权、不安抗辩权与先诉抗辩权。 (5)根据权利就是否完全具备实现的现实可能性为标准,可以分为:既得权、期待权。 既得权,就是指已具备实现权利的全部条件,由权利主体实际享有的权利。 期待权,就是指不具备实现权利的全部条件,权利主体还未实际享有,将来可能实现,也可能不实现的权利。如附停止条件的权利等。 (6)根据并存的两个权利的相互关

12、系为标准,可以分为:主权利、从权利。 主权利,就是指能够独立存在的权利。 从权利,就是指必须以其她权利的存在为存在条件的权利。如被担保的债权就是主权利,担保该债权的抵押权为从权利。 (7)根据权利形成的特点与权利目的的不同,可以分为:原权利、救济权。 原权利,就是指合法行为所形成的权利。 救济权,就是指因原权利受到侵害而产生的权利。如诉权与私力救济等。 9、 民事权利的保护方法:公力救济与私力救济。 (1)公力救济,就是指当义务主体不履行义务或者侵犯她人权利时,权利主体依法请求国家机关强制行为人承担相应的民事责任的方法。如提起诉讼。 (2)私力救济,就是指权利主体自己采取合法方法以保护自己的权

13、利。如正当防卫、紧急避险、自助行为、行使留置权等。 10、 民事义务,就是指民事法律关系的义务主体为满足权利主体法律上的利益而必须为一定的行为或不为一定的行为的法律约束。其特点如下:民事义务具有强制性;民事义务具有限定性。 11、 民事义务的分类:(1)以义务人行为的方式为标准,可以分为:积极义务、消极义务。 积极义务,又称作为义务,就是指应当积极实施的行为。如支付货款、瞧管保管物等。 消极义务,又称不作为义务,就是指应当消极实施的行为。如不实施妨碍或侵犯行为的义务等。 (2)根据义务人的产生方式为标准,可以分为:约定义务、法定义务。 (3)根据义务人表达义务的方式为标准,可以分为:明示义务、

14、默示义务。 (4)根据义务人履行义务的内容为标准,可以分为:一般义务、随附义务(协助义务、通知义务、保护义务、忠实义务等)。 12、 民事责任,就是指民事主体违反民事义务依法应承担的制裁性法律后果。其特征如下:民事主体违反民事义务的法律后果;以财产责任为主的法律责任;具有补偿性;在法律允许的情况下,可以由双方主体协商的法律责任。 13、 民事责任的分类: (1)根据民事责任产生的原因不同,可以分为:侵权责任、违约责任、不履行其她义务的民事责任。 侵权责任,就是指义务主体违反法律规定的义务,损害她人民事权利所应承担的民事责任。 违约责任,又称合同责任,就是指义务不履行合同义务所应承担的民事责任。

15、 不履行其她义务的民事责任,就是指侵权责任与违约责任之外的违反其她法定义务的民事责任,如不当得利、无因管理所涉及的民事责任。 (2)根据民事责任的归责原则的不同,可以分为:过错责任、无过错责任、公平责任。 过错责任,就是指为归责原则的民事责任,无过错便无责任。 无过错责任,又称严格责任,就是指不以过错为归责原则的民事责任,即不论行为人就是否有过错均应承担的民事责任。 公平责任,就是指根据社会一般公平观念而承担的民事责任,即双方当事人对造成的损害都没有过错而由双方当事人分担的民事责任。 (3)根据责任的内容不同,可以分为:财产责任、非财产责任。 财产责任,就是指以财产给付为内容的民事责任。如返还

16、财产、赔偿损失、支付违约金等。 非财产责任,就是指不以财产给付为内容的民事责任。如赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等。 (4)根据民事责任主体人数的不同,可以分为:一人责任、多人责任。 一人责任,就是指民事责任主体就是一个人的责任。 多人责任,就是指民事责任主体就是多个人的责任,包括混合责任与共同责任。其中,混合责任就是指侵权人与受害人对于损害的发生都有过错时,由侵权人与受害人共同分担的民事责任。共同责任,就是指侵权人为两个人以上的民事责任。 (5)根据承担责任就是单方还就是双方所作出的分类,可以分为:单方责任、双方责任。 单方责任,就是指由一方当事人承担的责任。 双方责任,即混合责任,就是指由双

17、方或者多方当事人承担的责任。 (6)根据共同责任人之间的关系不同所作的分类,可以分为:按份责任、连带责任。 按份责任,就是指共同责任各自按自己的份额承担过的责任,对其她共同责任人的份额不负则。 连带责任,就是指共同责任人中的任何一个人均有义务就共同责任向权利主体全部承担,然后再向其她共同责任人追偿。主要适用于合伙关系、连带保证担保关系、代理关系、共同侵权关系等。 (7)根据出资人承担的财产范围的不同,可以分为:有限责任、无限责任。5 有限责任,就是指出资人仅以其出资财产承担的责任。 无限责任,就是指出资人以其全部财产承担的责任。 14、 民事责任形式,就是指由民法规定的承担民事责任的各种方式。

18、民事法律规定承担民事责任方式的目的,就是救济被害人的损失与制止侵权行为。包括如下:停止侵害;排除妨碍;消除危险;返还原物;恢复原状;修理、重作、更换;赔偿损失;支付违约金;消除影响、恢复名誉;赔礼道歉。 15、 民法上的物,就是指能够为人力控制并具有价值的物质对象。其特征如下:必须就是权利客体;能够满足人们的生产或生活的某种需要;能为人力所支配与控制。 16、 物的分类: (1)根据物就是否因移动改变用途或降低价值为标准,可以分为:不动产、动产。 不动产,就是指依自然性质或者法律的规定不可移动的物。如土地、土地定着物等。 动产,就是指不动产之外的其她物。 (2)根据物就是否具有相互替代性为标准

19、,可以分为:特定物、种类物。 特定物,就是指具有独特的属性或者被权利人特定,不能以其她物代替的物。 种类物,就是指具有共同的属性,可以用品种、规格或度量衡加以计算的,具有可替代性的物。 (3)根据物在流通中就是否受到限制以及受到限制的程度为标准,可以分为:流通物、限制流通物。 流通物,就是指法律允许在民事主体之间自由流通的物。 限制流通物,就是指按照法律规定其流转受到一定程度的限制或者禁止的物。 (4)根据物就是否能够进行分割而不损害物的效用与价值为标准,可以分为:可分物、不可分物。 可分物,就是指分割后不影响其经济用途或不降低其经济价值的物。 不可分物,就是指分割后影响其经济用途或降低其经济

20、价值的物。 (5)根据物就是否依赖于她物而存在为标准,可以分为:主物、从物。 主物,就是指能独立发挥效用的物。 从物,就是指非主物的组成部分而附着于主物,并对主物发挥辅助效用的物。从物的条件有三个:不就是主物的组成部分、须对主物发挥辅助效用、须与主物同属于一个人。 (6)根据物与物之间能否有产生于被产出的关系为标准,可以分为:原物、孳息。 原物,就是指能够产生收益的物。 孳息,就是指从原物本体中产生的收益。包括天然孳息、法定孳息。其中,天然孳息,就是指物依自然而产生的出产物、收获物。法定孳息,就是指物依法律关系而产生的收益,如利息、租金等。 (7)根据物就是否经过一次使用就被消灭或者改变原状为

21、标准,可以分为:可消耗物、不可消耗物。 可消耗物,又称消费物,就是指不能重复使用,一经使用就改变其原有状态、性质的物。 不可消耗物,就是指经反复使用不改变其形态的物。 (8)根据物就是否就是独立个体而存在为标准,可以分为:单一物、结合物、集合物。 单一物,就是指能够独立成为个体而存在的物。 结合物,就是指由数个物结合而成的物,其构成部分虽然没有丧失自己的个性,但形体上已成为单一物,在法律上与单一物同等对待。 6 集合物,就是指由多个单一物或结合物集合而成的物。 17、 民事法律关系的变动,就是指民事法律关系的发生、变更、消灭。 (1)民事法律关系的发生,就是指建立民事法律关系。 (2)民事法律

22、关系的变更,就是指民事法律关系三个要素发生变化,包括主体变更、客体变更与内容变更。 (3)民事法律关系的消灭,就是指终止民事法律关系。 18、 民事法律事实,就是指符合民法规范,能够引起民事法律关系变动的客观现象。根据民事法律事实就是否体现民事主体的意志,可以分为:自然事实、人的行为。 (1)自然事实,就是指与民事主体的意志无关的,能够引起民事法律关系变动的客观现象。包括状态、事件。 状态,就是指某种情况的持续,如人的下落不明等。 事件,就是指某种客观情况的发生。如人的出生、死亡、地震、洪水、台风等。 (2)人的行为,就是指与民事主体的意志有关的、能够引起民事法律关系变动的民事法律事实。包括合

23、法行为与违法行为。 合法行为,就是指符合民法规定,能引起民事法律关系变动的行为。包括民事法律行为、事实行为、行政行为、司法行为。 违法行为,就是指违法民法规定,侵犯她人合法权益,依法应承担民事责任的行为。包括侵权行为、违约行为、无效的民事行为、被撤销的民事行为等。 (3)民事法律事实构成,就是指能引起民事法律关系变动的几个民事法律事实的总与。 19、 民事行为,就是指凡民事主体基于意思表示而进行的,能够产生一定的民事法律后果的行为。民事行为包括合法民事行为与不合法民事行为。 (1)合法民事行为,即民事法律行为,就是指符合法律规定的条件,能够按照行为人实现所追求的目的设立、变更、终止民事权利义务

24、的民事行为。 (2)不合法民事行为,即无效民事行为,就是指因欠缺民事法律行为的合法有效条件,因而不能产生行为所预期的民事法律后果的民事行为。 20、 民事法律关系的特征: (1)以行为人的意思表示为必备要素的民事行为。意思表示,就是指行为人把要求设立、变更、终止民事权利义务关系的内心意思以一定的方式表示于外部的行为。包括两个要素:意思表示。 (2)已发生一定民事法律后果为目的的民事行为。 (3)就是一种合法的民事行为。 21、 民事法律行为的形式:(1)口头形式;(2)书面形式;(3)视听资料记载形式;(4)推定形式;(4)沉默形式。 22、 民事法律行为的分类: (1)单方民事法律行为(如立

25、遗嘱、放弃继承、免除债务等)、双方民事法律行为(如买卖合同、赠与合同等); (2)有偿民事法律行为(如买卖、租赁、承揽等)、无偿民事法律行为(如赠与等); (3)诺成性民事法律行为(如买卖、租赁等)、实践性民事法律行为(如民间的借贷行为);7(4)要式民事法律行为(如签订书面买卖合同、登记行为等)、不要式民事法律行为(即时结清的买卖合同); (5)主民事法律行为、从民事法律行为; (6)有因民事法律行为、无因民事法律行为(如票据行为); (7)财产民事法律行为(如买卖、赠与等)、身份民事法律行为(如婚姻、收养等行为);(8)财产处分民事法律行为(如动产的交付、转让、放弃债权等)、财产负担民事法

26、律行为(如签订买卖合同等)。 23、 民事行为的有效条件,就是指法律行为要获得能引起民事法律关系的设立、变更与终止的法律效力必须具备的条件。其一般有效条件如下:行为人具有相应的民事行为能力;意思表示真实;不违反法律或者社会公共利益。 24、 欠缺有效条件的民事行为,就是指因在不同程度上缺少民事法律行为有效条件,导致不发生法律效力或者法律效力处于不确定状态的民事行为。包括无效民事行为、可变更或可撤销的民事行为、效力未定的民事行为。 (1)无效民事行为,就是指不具备民事法律行为根本性有效条件,因而不能发生当事人预期法律后果的民事行为。其分类如下:欠缺相应民事行为能力人所实施的行为;因受欺诈而实施的

27、行为;因受胁迫而实施的行为;恶意串通损害她人利益的行为;违反法律或者社会公共利益的行为;以合法行使掩盖非法目的的行为。 (2)可变更、可撤销的民事行为,就是指行为人实施民事行为时意思表示不真实,法律并不使之绝对无效,而就是赋予表意人变更权或撤销权的民事行为。其分类如下:重大误解的行为;显失公平的行为;乘人之危而实施的行为;欺诈、胁迫损害相对人利益的民事行为。 (3)效力未定的行为,就是指某些民事行为成立后,能否按照行为人的愿望发生法律效力,尚不能确定,需要等待享有追认权的第三人作出追认或拒绝的意思表示后,才能确定其效力的民事行为。其分类如下:欠缺相应民事行为能力的行为;欠缺处分权的行为;欠缺代

28、理权的行为;欠缺同意的债务承担行为。 25、被确认无效或被撤销的民事行为,若已全部履行或部分履行,对于当事人已经取得的财产与造成她人财产损失的,可依下列方法处理:返还财产;赔偿损失;追缴财产。 26、 附条件的民事法律行为,就是指行为人在民事法律行为中设定一定的条件,并以该条件的成就与否作为民事行为效力发生或消灭根据的民事行为。其设定条件的要求如下:应当就是将来发生的事实;应就是客观上不确定的事实;应就是当事人任意选择的事实;应就是合法的事实。其分类如下: (1)根据条件对法律行为效力所起的不同作用为标准,可以将条件分为:延缓条件、解除条件。 (2)根据某种客观事实的发生与不发生为标准,可以将

29、条件分为:肯定条件、否定条件。 27、 附期限的民事法律行为,就是指当事人在法律行为中设定一定的期限,并把该期限的到来作为法律行为效力的发生或消灭的依据的民事法律行为。根据期限对法律效力所起的不同限制作用,可以分为:延缓期限、解除期限。 28、 代理,就是指代理人在代理权限范围内,已被代理人的名义与第三人进行民事法律行为,8 而该法律行为的法律后果由被代理人承担的法律制度。其特征如下:代理人须在代理权限之内实施代理行为;代理人以被代理人的名义实施代理行为;代理行为必须就是具有法律意义的行为;被代理人对代理行为承担民事责任。代理的分类如下: (1)以产生代理权的不同为根据,可以分为:委托代理、法

30、定代理、指定代理。 (2)以代理权限范围为标准,可以分为:一般代理、特别代理。 (3)以代理权就是授予一人或数人为标准,可以分为:单独代理、共同代理。 (4)以代理权就是由直接授权产生还就是由转托产生为标准,可以分为:本代理、再代理。 29、 代理权的行使,就是指代理人在代理权限范围内,以被代理人的名义独立、依法有效地实施民事法律行为,代理被代理人行使民事权利与承担民事义务,以达到被代理人所希望的或者客观上符合被代理人利益的法律效果。代理权行使的原则如下: (1)不得擅自转委托的原则;(2)禁止代理权滥用原则(代理权滥用包括自己代理、双方代理、恶意串通);(3)禁止越权代理的原则;(4)禁止违

31、法代理的原则。 30、 代理权的消灭,又称代理权的终止,就是指代理人代理资格的丧失。 (1)委托代理权消灭的原因,包括:代理期间届满或者代理实务完成;被代理人取消委托或者代理人辞去委托;代理人死亡;代理人丧失民事行为能力;作为被代理人或者代理人的法人终止。 (2)法定代理权、指定代理权消灭的原因,包括:被代理人取得或恢复民事行为能力;被代理人或者代理人死亡;代理人丧失民事行为能力;指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;由其她原因引起的被代理人与代理人之间的监护关系消灭。 31、 无权代理,就是指没有代理权而以她人的名义与第三人进行民事活动。其特征如下:无权代理人所实施的民事行为,符合代理行为

32、的表面特征及要件,涉及三方当事人,即行为人(代理人)、本人(被代理人)与相对人(第三人);行为人实施的“代理”行为不具有代理权;无权代理行为属于效力待定的行为。 其分类如下:自始不具有代理权的“代理”行为;超越代理权的“代理”行为;代理权终止后的“代理”行为。 无权代理的法律后果:被代理人的追认权;第三人的催告权与撤销权;无权代理人的责任。 32、 表见代理,就是指行为人无代理权,但因本人的行为而使无权代理行为具有外表授权的特征,足以使相对人有理由相信行为人有代理权并因此与行为人进行民事法律行为,该行为与有权代理发生相同的法律后果的代理行为。 表见代理的构成要件如下: (1)一般要件:无权代理人须以本人的名义进行民事活动,代理行为已经成立;行为人一般应具有相应的民事行为能力;无权代理人所为行为的内容不违反法律或社会公共利益。(2)特别要件:须行为人无代理人;须存