厦门大学研究生考试刑法复习笔记.docx

1、厦门大学研究生考试刑法复习笔记笔记说明1，例子：“注释法学派（2006）”。说明：括号内的年份代表是这一年的真题，是名词解释，是简答，是论述。2，例子：“法学研究与法学教育”。 说明：号越多的，表示我认为这章或者这节越重要。3，厦大的真题重复率挺高的。要重视真题。有些历年真题在现在的参考教材里没有出现的，就没有摘录了。4，笔记的字体跟字号大小，可以自己调整。刑法第一部分 刑法论（1，导论 2，概说 3，基本原则 4，效力） 第一章，导论 第二章，刑法概说 （1，概念与分类 2，特征 3，机能）第一节，刑法的概念和分类14（一，刑法的概念 二，刑法的分类）刑法，是指掌握国家政权的统治阶级为了维护

2、其阶级利益和统治秩序，以国家名义颁布的，规定犯罪及其法律后果的法律规范的总称。又社会性和文化共同性。第二节，刑法的特征16 （1，调整对象不特定 2，最后手段性 3，最严厉的强制性）一，刑法调整对象的不特定性二，刑法的最后手段性三，刑法具有最严厉的强制性刑罚是刑法的主要强制手段，是最为严厉的；刑事法律关系的建立具有强制性；以规定各类犯罪行为成立要件为主要内容。第三节，刑法的机能18 （1，规制 2，保护 3，保障）刑法的机能（20072006）刑法的机能，即指刑法的作用，这是客观上对刑法的评价。一，刑法的规制功能即规范人们行为的机能，评价机能，即告诉人们如何评价各种行为的机能；导向机能，即引导

3、人们实施合法行为，不实施非法行为的机能。二，刑法的保护机能即保护合法权益不受犯罪侵犯的机能。三，刑法的保障机能即限制国家刑罚权的发动，保障无罪的人不受刑事追究以及犯罪的人不受法外制裁的功能。第三章，刑法的基本原则 （1，概述 2，罪刑法定 3，罪刑相适应 4，法律面前人人平等）第一节，刑法的基本原则概述21第二节，罪刑法定原则22 （1，意义与沿革 2，理论基础 3，派生原则）简述罪行法定的派生原则（20092007）一，意义与沿革罪行法定原则，法无规定不为罪，法无规定不处罚；又什么样的行为构成什么样的犯罪，应处以什么样的刑罚，都必须根据明文规定的法律来论断。最基本的法治意义在于防止刑罚权的擅

4、用和抑制刑罚权的滥用，以保障人的基本权利和自由。刑法第三条，“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处罚；法律没有规定为犯罪行为的，不得定罪处罚。”二，罪刑法定原则的理论基础民主主义思想，对于什么样的行为是犯罪，对犯罪应处以何种刑罚，应由人民自己决定。而人民的决定是由人们选举自己的代表组成立法机关，由立法机关制定法律得到实现的。人权保障思想，为了保障人权，不致阻碍人民的自由行为，不致使人民的行为产生不安感，就要使人民事先能够预测自己行为的性质和后果。因此，应罪刑法定。三，派生原则 （1，排斥习惯法 2，禁止类推解释 3，不溯及以往 4，禁止不定期刑）1，从刑法的渊源上排斥习惯法。2，禁止类推解

5、释。类推解释，是对法律上没有明文规定的事实与法律给予规定的事实，根据其类同性质，来适用法律的情况。这种类推适用法条，完全超过该法条预想的范围。实质是在刑法没有明文规定的情况下适用刑罚。不禁止有利于被告人的类推解释。3，刑法不溯及既往。禁止根据行为后的法律作出对行为人不利的刑事判决。4，禁止不定期刑。不定期刑，是指法官在判决时不宣告应服刑的期间，而是根据罪犯的具体表现再行决定。又两项新的要求，明确性原则，即要求刑法对犯罪构成及刑罚的规定必须具体、明确；刑法内容适当原则，即要求刑事立法的实质内容具有“合宪性”。第三节，罪刑相适应原则29 （1，意义与沿革 2，我国规定 3，论说）罪责相适应原则的含

6、义以及在我国刑法中的体现（2002）一，意义与理论沿革基本含义，刑罚的轻重应当与犯罪的轻重相适应。我国刑法第五条，”刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯的罪行和承担的刑事责任相适应。“刑事古典学派，与犯罪的社会危害性相适应。刑事实证学派，与犯罪人的主观恶性和人身危险性相适应。二，我国刑法罪刑相适应原则的含义刑罚的轻重，与犯罪分子所犯的罪行相适应；刑罚的轻重，与犯罪分子承担的刑事责任相适应。故我国刑法的规定，是主客观的统一。罪刑相适应是主要的、基本的；而责行相适应是从属性和补充性。三，关于罪刑相适应的论说第四节，刑法面前人人平等原则34定罪平等；量刑平等；行刑平等。不否认差别，“相同情况相同对待”，“

7、不同情况不同对待”。第四章，刑法的效力范围 （1，空间效力 2，时间效力）第一节，刑法的空间效力36 （1，概念与有关原则 2，属地原则 3，其他原则 4，刑法的适用以及与刑事管辖权）一，刑法空间效力的概念与有关原则二，我国刑法有关属地原则的规定刑法的属地原则（2002）我国刑法第六条规定，“凡在中华人民共和国共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”要点，领域包括了领陆、领水、领空；凡在我国船舶或者航空器犯罪，也适用本法，但驻外使馆无排他的绝对行使管辖权；犯罪地的确定，犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪，A全部行为结果，B只

8、行为，包括部分行为，C只结果，应理解为具体的物质结果；例外情况，依刑法，A享有外交权和豁免权的外国人，B民族自治区域，C特别法，D特别行政区。三，我国刑法有关其他空间效力原则的规定属人原则，领域外，普通人3年以下可不追究，公务员或者军人，必追究。保护原则，即主张凡侵害本国国家或者公民利益的犯罪，不论犯罪人是否本国人，也不论犯罪地是否在本国领域内，都适用本国刑法。以被害人作为关联点。刑法第八条，“外国人在中国领域外对我国或者我国公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法；但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”普遍原则，即主张不论犯罪人是否是本国人，不论犯罪地是否在本国领域，

9、也不论是否侵害了本国国家或者公民的利益，逮捕地国都有责任依照本国刑法加以处罚。以世界共同利益作为关联点。刑法第九条，“对与中国缔结或者参加的国际公约所规定的罪行，中国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。“条件，国际犯罪，我国是有关公约的缔结国或者参加国，我国刑法也规定为犯罪，罪犯出现在我国领域内，罪犯尚未自在其他国家因此罪行受到惩处。四，刑法的适用与刑事管辖权之关系及相关问题双重审理，即一个罪犯经过外国法院审查处刑之后，回到本国，若未超过追诉期限，仍得接受本国法院的裁判。第二节，刑法的时间效力45 （一，刑法的生效时间 二，刑法的失效时间 三，刑法的溯及力）溯及力，是指在刑法生

10、效后，对于其生效以前的未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。第二部分 犯罪论（1，犯罪概念 2，犯罪构成 3-6，客体、客观、主体、主观 7，排除 8，停止形态 9，共同犯罪 10，罪数）第五章，犯罪概念 （1，简述 2，我国刑法的犯罪概念）第一节，犯罪概念简述51犯罪的形式概念和实质概念及其利弊（2004）一，形式的犯罪定义从法律形式上观察犯罪，犯罪，是刑法明文规定应予以刑事处罚的不法行为。故无刑法也就无犯罪，也无刑罚。形式的犯罪定义明确限定了国家刑罚权的界限，使刑法具有保障的功能。二，犯罪的实质定义犯罪的实质概念，试图揭示犯罪现象的本质所在，即需找一个“最小公分母”，但不可得。第二

11、节，我国刑法的犯罪概念54如何理解我国刑法中的犯罪概念（2009）刑法第十三条规定：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国界、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵害国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受到刑罚处罚的，都是犯罪，但情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”特征，犯罪是具有严重危害性的行为，考虑因素，A客体、B后果、C手段，注意问题，A历史发展的眼观、B全面、C本质；犯罪是触犯刑法的行为，即具有刑事违法性，这里的刑法是广义的刑法；犯罪是应当受到刑事处

12、罚的行为，即具有应受惩罚性，注意A犯罪行为没有被发现，B犯罪人被免除处罚。第六章，犯罪构成概说 （1，历史沿革 2，概念 3，要件 4，与刑事责任 5，意义）第一节，犯罪构成理论的历史沿革58（一，大陆法系 二，英美法系国家 三，前苏联）第二节，犯罪构成的概念65 （1，概念与特征 2，与犯罪概念联系）一，犯罪构成的概念与特征犯罪构成，是指我国刑法所规定的，决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必须的一切客观和主观要件的总和。特征，是一系列主客观要件的有机统一；是指对行为的性质及其社会危害性具有决定意义，而且是该行为成立犯罪所必需的事实特征；由刑法所规定的。二，犯罪构成与犯罪

13、概念的关系第三节，犯罪构成要件70（一，我国关于犯罪构成要件的基本观点 二，犯罪构成的共同要件）第四节，犯罪构成与刑事责任74一，犯罪构成与刑事责任的关系二，刑事责任的概念与特征刑事责任，简单说，刑事责任既是刑法上的否定评价，又是刑法制裁。即依照刑事法律的规定，针对犯罪行为及其他影响犯罪社会危害性程度的案件事实，犯罪人应当承担而国家司法机关也强制犯罪人接受的刑法上的否定评价，是犯罪人应当承担而国家司法机关也应当强制犯罪人接受的刑罚制裁的标准。特征，对犯罪行为的非难性和对犯罪人的谴责性；具有法律性与社会性；具有必然性与平等性；具有严厉性与专属性。三，刑事责任的根据实质根据，犯罪的社会危害性；法律

14、根据，刑法规定的犯罪构成；事实根据，符合犯罪构成的行为。第五节，犯罪构成的意义80 （一，理论意义 二，实践意义）第七章，犯罪客体 （1，概念与意义 2，种类 3，与犯罪对象）第一节，犯罪客体的概念、意义83 （1，概念与特征 2，刑法规定 3，意义）一，犯罪客体的概念与特征犯罪客体，是指我国刑法所保护的而为犯罪行为所侵害的我国社会主义的社会关系。特征，我国社会主义的社会关系，刑法所保护的，犯罪行为所侵害的。二，我国刑法对犯罪客体的规定方式三，犯罪客体的意义第二节，犯罪客体的种类88 （1，一般客体 2，同类客体 3，直接客体）一，犯罪的一般客体一般客体，是指一切犯罪所共同侵犯的客体，亦即我国

15、刑法所保护的社会主义社会关系的整体。二，犯罪的同类客体同类客体，是指某一犯罪共同侵犯的客体，亦即刑法所保护的社会主义社会关系的某一部分或者某一方面。 其，所揭示的是某一类犯罪所侵犯的社会关系的共性；是我国刑法分则对各种犯罪进行分类的依据。三，犯罪的直接客体 （1，简单客体 2，复杂客体）直接客体，是指某一种犯罪所直接侵犯的具体的社会主义社会关系，亦即刑法所保护的社会主义社会关系的某个具体部分。复杂客体，是指一种犯罪行为同时侵犯了两个以上的直接客体。又分为，主要客体，次要客体，选择客体，是指某种犯罪刑法刑法明确规定了它所侵害的直接客体，同时还规定了该种犯罪行为可能侵害的其他客体，一旦这种客体实际受到侵害，就要加重犯罪人的法定刑。第三节，犯罪客体与犯罪对象91 （1，概念与特征 2，与犯罪对象联系、区别）一，犯罪对象的概念与特征犯罪对象，是指犯罪行为直接作用的具体的人或者物。