医疗产品损害责任的法律适用规则跟缺陷克服.docx

1、医疗产品损害责任的法律适用规则跟缺陷克服医疗产品损害责任的法律适用规则及缺陷克服“齐二药”案的再思考及侵权责任法第 59 条的解释论杨立新 中国人民大学法学院 教授 , 岳业鹏 中国人民大学法学院 民商法博士研究生2013-2-26 20:59:25来源：政治与法律 2012年第9期关键词: 医疗产品责任 齐二药案 医疗机构 不真正连带责任 内容提要: 侵权责任法第七章规定了三种医疗损害责任的类型，最具特色的当属关于医疗产品损害责任的规定，其确立了医疗机构对此承担类似于销售者的责任的规则。关于医疗机构在医疗产品责任中责任承担的争议主要缘起于“齐二药”案。“齐二药”案的判决需要进一步反思，侵权责

2、任法第 59 条的规定在实践中可能会导致一系列负面的后果。考虑到医疗活动的特殊性及人类健康的福祉，免除医疗机构的无过错责任是未来法律的发展趋势。侵权责任法第七章规定了三种医疗损害责任的类型，即医疗伦理损害责任、医疗技术损害责任及医疗产品损害责任，1构成了医疗损害责任完整的类型体系。2其中，最具特色的当属关于医疗产品损害责任的规定。根据北京市卫生法研究会医疗纠纷调解中心2007 年统计，因医疗器械、药物、血液制品侵权的案件 52 例，占所有医疗纠纷案件的5.7%。3侵权责任法第 59 条专门就医疗产品责任的承担作出明确规定：“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，

3、患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。”对于这一规定究竟应当如何适用，以及该规定是否存在缺陷并且怎样克服等问题，笔者试图作出解析。一、“齐二药”案引发的争议及对医疗产品损害责任立法的影响（一）“齐二药”案引发的争议医疗产品责任本质上属于产品责任范畴，通过产品质量法等规范调整并无太大问题。该问题受到人们强烈关注乃至提出在医疗损害责任中单独规定的要求，是由建国以来最大的一起假药致害事件即“齐二药”案所引发。2006 年 4 月，位于广州市天河区的中山大学附属第三医院（以下简称“中山三

4、院”）发现该院先后出现多例急性肾衰竭症状患者，而这些患者均使用了齐齐哈尔第二制药有限公司（以下简称“齐二药”）生产的亮菌甲素注射剂，因此初步断定该药物存在问题，随即停止使用该药并及时上报药品不良反应监测中心。2006 年 7 月 19 日，国务院总理温家宝主持召开国务院常务会议，认定这次假药事件是一起因药品生产企业“齐二药”的采购和质量检验人员严重违规操作、使用假冒药用辅料制成假药投放市场并致人死亡的恶性案件。根据国家食品药品监督管理局通报，“齐二药”违反有关规定，将“二甘醇”冒充辅料“丙二醇”用于“亮菌甲素注射液”的生产，而二甘醇在病人体内氧化成草酸，导致肾功能急性衰竭。4仅“中山三院”使用

5、的亮菌甲素注射剂已造成 14 人死亡，其中 11 名受害人将“中山三院”、销售商“金蘅源”、“省医保”、生产商“齐二药”告上法院，索赔总额达 2000万元左右。2008 年 7 月 15 日，广州市天河区人民法院判决赔偿金额为 350 万元，四被告承担连带责任。2008 年 12 月 10 日，广州市中级人民法院做出维持原判的终审判决。关于本案医疗产品责任的认定，广州市天河区人民法院（2008）天法民一初字第3240号民事判决书认定，涉案药品亮菌甲素注射液属于假药，构成产品质量法规定的缺陷产品，并由此判决药品生产者及销售者依据产品质量法共同承担赔偿责任，5广州市中级人民法院(2010)穗中法民

6、一终字第 1363 号民事判决书亦肯定了该观点，并无争议。本案耐人寻味之处在于对医院责任的认定。二审法院通过被告“中山三院”有偿并加价向患者提供涉案假药亮菌甲素注射液的事实，认定其构成销售者，并与其他被告承担连带责任，引发争议。法院经审理认为：“中山三院属于涉案假药的销售者。在目前我国以药补医、以药养医的机制下，医疗机构一方面通过药品加价的方式获取大量的收益，另一方面却不欲作为药品销售者以劣药、假药等缺陷产品对患者造成的损害承担赔偿责任，这显然于理不合，亦与权利和义务相统一之法律原则相悖。”“本案中，中山三院作为一个非营利性医疗机构，以 36 元 / 支的价格购入该药，然后以 46 元 / 支

7、的价格提供给患者，加价高达 28%，其行为与药品经营企业通过卖药获得收入的销售行为虽然表现形式不同，但并无本质区别。”6该种认定立即引起社会议论。为了消除当事人及社会公众的疑虑，广州市中级人民法院还专门安排主审法官举行“齐二药”案判后答疑，针对案件当事人对法院判决的疑问进行解释说明，7足见其争议及影响之大。（二）“齐二药”案对医疗产品损害责任立法的影响无疑，该案的判决是具有“开创性”的，不仅首次要求医疗机构对药品缺陷承担销售者的责任，8还突破目前法律规定要求四被告承担连带责任。9“齐二药”案件的发生暴露了我国药品质量监管的诸多漏洞，加上 2003 年发生的龙胆泻肝丸事件、2006 年发生的安徽

8、华源“欣弗”抗生素事件、2008 年江西博雅生物制药股份有限公司免疫球蛋白致人死亡事件等，这些恶性药品安全事件一次次冲击社会公众可以接受的底线，并使得本已异常严峻的医患矛盾火上浇油。尽管该案的民事赔偿暂时告一段落，10受害人也得到了较充分的救济，但其引发的争议却并未停歇，对社会的影响也远非局限于该案件本身。该案审理过程中的争论曾经左右着侵权责任法数稿草案对待医疗产品责任的态度，也最终促成了侵权责任法第 59 条规定医疗产品损害责任的立场。藉着“齐二药”案的舆论基础，侵权责任法第 59 条下了一剂“猛药”，认定医院在医疗产品损害责任中应当承担与销售者同样的责任。由此，与各国对药品、医疗器械等通过

9、产品责任法解决侵权责任的思路不同，由于医院在责任承担中的介入，我国的医疗产品责任实际上兼具了医疗损害责任及产品责任的双重属性。111.学者的立法建议均未受“齐二药案”的影响由王利明教授主持的中国人民大学民商事法律科学研究中心承担教育部重大科研项目“中国民法典学者建议稿及立法理由”，在该成果第八编“侵权行为编”第六章“事故责任”中的第二节专门规定了“医疗损害侵权责任”。该建议稿第 1988 条规定：“在医疗活动中，因医疗机构使用的药品、血液、血液制品或医疗设备的缺陷造成他人损害的，适用关于产品侵权责任的规定。”“依据前款，无法查明加害人的，适用关于共同危险行为的规定。”第 1989 条规定，医疗

10、机构、供血单位或者血液制品生产者能够证明自己已尽到最大的注意义务仍然无法避免损害的，不承担赔偿责任，但应当依据实际情况给予适当补偿。12该建议稿采纳了医疗产品损害准用产品责任规定的观点。由杨立新教授主持的侵权责任法草案建议稿在第五章“事故责任”的第三节专门规定了“医疗事故责任”。该建议稿第 136 条分两款规定了缺陷医疗产品责任：“药品、医疗设备、医疗器械及其他医疗用品存在缺陷，造成患者损害的，适用本法关于产品侵权责任的规定。”“用于植入或输入的人体组织、器官存在缺陷，造成患者损害的，应当承担侵权责任。医疗机构或者供应单位能够证明已采取必要检验技术并尽到合理注意义务的，不承担赔偿责任，但应当依

11、据实际情况给予适当补偿。”该建议稿同样肯定医疗产品缺陷适用产品责任规定，主要因为：（1）该类物品均符合产品的特征；（2）医疗机构提供该类产品有营利目的；（3）司法实践中一直按照产品侵权处理。13另外，该建议稿规定了“用于植入或输入的人体组织、器官存在缺陷”的责任，包括血液、移植器官、精子等，原则上适用过错推定原则，例外情形下承担公平分担损失规则。梁慧星教授主持、张新宝教授负责起草的中国民法典侵权行为法编草案建议稿于第二章“自己的侵权行为”第三节“专家责任”中，在规定专家责任一般问题的基础上规定医疗事故责任的主要规则，以解决司法实践中急需解决的问题。该建议稿第 46 条第 2款规定，因血液制品、

12、药品、医疗器械等有缺陷致患者遭受损害的，适用产品责任的规定。就血液瑕疵责任，同条第 1 款规定，输血感染造成不良后果的，如医师无过错，不承担损害赔偿责任。其同样对血液与一般医疗产品进行区分，前者适用过错推定的原则。这些立法建议都是在“齐二药案”已经发生，还没有做出判决之前提出的，没有受到这个案件判决的影响，都认为医疗产品损害责任应当适用产品责任的法律规定。2.“齐二药案”判决对立法的影响在“齐二药案”的影响下，侵权责任法二审稿专章规定的“医疗损害责任”中分两条分别规定了药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷责任及其输入不合格血液的损害责任。14其第 61 条规定：“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷造成

13、患者损害的，患者可以向医疗机构请求赔偿，也可以向生产者请求赔偿。医疗机构赔偿后，属于生产者等第三人责任的，有权向生产者等第三人追偿。”其第 62 条规定：“因输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向医疗机构请求赔偿，也可以向血液提供机构请求赔偿。医疗机构赔偿后，属于血液提供机构责任的，有权向血液提供机构追偿。”该条规定完全采纳了医疗机构的医疗产品销售者地位的意见，确定缺陷医疗产品生产者与医疗机构或者血液提供者承担不真正连带责任。基于我国医疗体制改革的现状，药品、消毒药剂、医疗器械等通常由医疗机构向患者提供并收取相应费用，因此在此类损害中，医院常常难逃干系，并常被认为是损害的来源。这种做法主要

14、考虑了受害患者要求生产者或者血液提供机构赔偿可能存在的不便，因此要求医疗机构先行承担赔偿责任，体现了对受害者救济的优先考虑，但“齐二药”案的影响是重大的。二审稿公布后，就医疗机构是否应当承担需求如此之高的责任，引发争议。赞成此规定的观点多从方便受害患者救济的角度考虑，目前普遍存在的医院加价销售药品的现状也为该规范提供了现实基础。但更多单位或专家则持怀疑态度，认为对于医疗产品的缺陷及其不合格血液所造成的损害，医疗机构应当承担过错推定责任。医院诊疗行为无过错，采购程序合法，但因使用有缺陷医疗产品时，应当由生产者承担责任，医院不应与其承担连带责任，因为：其一，医院承担连带责任可能会纵容某些药品生产者

15、逃避责任；其二，医院承担巨额的赔偿责任，间接影响其他患者的利益；其三，医院的药品批零差价是政府对医院的补贴，不应当将医院定位为销售者。15另外，在现行医疗体制下，有的医院对药品采购没有决定权，而由政府相应机构决定购买，在该种情况下因药品瑕疵引起的患者损害赔偿，是否也由医院承担责任，需要研究。16鉴于社会各界存在的激烈争议，侵权责任法（草案）2009 年 10 月 10 日法律委员会审议稿对此有所改变。17其第 59 条规定：“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机

16、构可以要求生产者或者血液提供机构协商赔偿。”对于医疗产品损害责任承担方式的争论，一定程度上反映了受害患者的救济要求与医疗机构利益保护的博弈。将离患者更近的医疗机构纳入责任主体，体现了对受害患者损害救济的关切，但在对医患矛盾中处于弱势地位的患者进行倾斜保护时，仍需通过特定制度设计在弱势方权益倾斜保护和强势方合理行为自由之间保持相对的平衡。18在肯定医疗机构难以置身事外的前提下，该规定试图对医疗机构承担责任的“松绑”，但规定受害患者仅起诉医疗机构，医疗机构有权要求缺陷医疗产品生产者或者不合格血液提供机构进行协商尽快达成赔偿协议，并非明确的法律规则，具有明显的“妥协”印记，而使其行文更类似于管理条款

17、，而丧失裁判规则的功能，由此也引来诸多的批评。在“齐二药”案件的判决之后，经过深入调查研究和思考，笔者曾提出对我国侵权责任法（草案）有关医疗产品损害责任承担规则的改进方案：其一，在一般情况下，医疗机构对使用缺陷医疗产品造成患者损害有过失，或者医疗机构强制患者使用该缺陷医疗产品，造成患者损害的，适用产品责任的一般规则，按照不真正连带责任规则，承担类似于销售者的责任。医疗机构对于缺陷医疗产品所致损害没有过失的，不承担责任，受害患者可以向缺陷医疗产品的生产者、销售者按照产品责任的一般规则请求赔偿。其二，医疗机构使用缺陷医疗产品致患者损害，无法确定缺陷医疗产品的制造者或者供货者的，应当比照产品销售者承

18、担产品责任的规则，承担赔偿责任。其三，医疗机构就是缺陷医疗产品的生产者，即医疗机构使用自己生产的缺陷医疗产品致患者损害的，则应当比照缺陷产品生产者承担责任的规则，承担赔偿责任。19这个方案能够比较好地平衡受害患者、医疗机构和缺陷产品生产者及销售者之间的利益关系，是一个比较稳妥的方案。令人遗憾的是，立法机关未再给这种医患双方的利益平衡机制进行完善的机会，最终通过的侵权责任法第 59 条回复到了二审稿偏重救济受害患者的立场。在医疗产品的损害救济上，医患双方的博弈以偏重救济患者的理念获得了肯定而暂告段落。这是我国医疗损害责任改革的一个不足之处。20二、医疗产品损害责任的适用范围及其责任形态侵权责任法

19、的通过，标志着医疗产品责任的法律适用进入了新的解释论时代。最高人民法院在 2011 年 2 月 18 日最新修订的民事案件案由规定法（2011）41 号亦明确将“医疗产品责任纠纷”作为独立的案由，侵权责任法第 59 条将为解决相关医疗产品损害纠纷提供主要法律依据。正确理解侵权责任法第 59 条，应当从医疗产品责任的适用范围、归责原则及责任形态等方面进行把握。（一）医疗产品损害责任的两种基本类型界定侵权责任法第 59 条适用范围，首先涉及对“医疗产品”范围的确定。这里的“医疗产品”实际包括四种：一为药品；二为消毒药剂；三为医疗器械；四为血液。这里为穷尽性罗列，超出这个范围的其他种类的产品不适用该

20、条规定。按照适用条件的不同，该条实际上规定了医疗产品损害责任的以下两种基本类型。1.药品、消毒药剂、医疗器械损害责任按照产品质量法第 2 条第 2 款对产品的界定，产品须具备两个条件：一是非自然性，即要经过加工、处理等环节；二是流通性，即经过加工制造后的产出品必须进入流通领域。药品、消毒药剂、医疗器械完全属于传统产品责任法的规范范畴，是典型的医疗产品责任类型。（1）药品、消毒药剂、医疗器械的界定药品，是指用于预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治、用法和用量的物质，包括中药材、中药饮片、中成药、化学原料药及其制剂、抗生素、生化药品、放射性药品、血清、疫苗、

21、血液制品和诊断药品等。21药品直接作用于人体，具有固有的风险，因此我国法律对药品的研发、生产、流通等各个环节均进行严格监管，只有完成这些法定程序投放市场流通的药品，才适用侵权责任法第 59 条。如某新药仍处于临床试验阶段，造成损害的，并不适用该条规定。消毒药剂，是指医疗机构中用于进行杀灭存在于空气、器械等的病原微生物消毒，使其达到无菌化要求的制剂，如巴氏消毒液、酒精、氧化剂等。22消毒药剂可为医疗活动创造一个无菌、安全的环境，防止交叉感染，提高疗效。消毒药剂的质量，在外科手术及治疗中尤为重要，直接影响到伤口的愈合，甚至可能引发严重的并发症。医疗器械，是指单独或者组合使用于人体的仪器、设备、器具

22、、材料或者其他物品，包括所需要的软件。医疗器械作用于人体体表及体内并不是用药理学、免疫学或者代谢的手段获得，但可能有这些手段参与并起一定的辅助作用。23例如医用缝合针、一次性针管、手术刀、止血钳、植入式心脏起搏器、眼科理疗仪、牙探针等。24需要注意的是，并非医疗活动中所用的物品均为侵权责任法第 59 条所称“医疗器械”，例如临床上使用的眼科用护眼罩、卫生袋、药品恒温冷藏柜等，25都不属于侵权责任法第 59 条规定的“医疗器械”，而是一般产品。（2）缺陷的认定依照侵权责任法第 59 规定，生产者及医疗机构承担责任，须以医疗产品存在缺陷为其前提。对于“缺陷”的认定，应当适用产品质量法的一般标准，即

23、“是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险；产品有保障人体健康、人身、财产安全的国家标准、行业标准，是指不符合该标准。”医疗产品的缺陷主要包括四种：一是设计缺陷，这是指医疗产品设计时在产品结构、配方等方面存在不合理的危险；二是制造缺陷，这是指在医疗产品制造过程中，因原材料、配件、工艺程序等存在错误，导致产生不合理的危险；三是警示说明缺陷，这是指具有合理危险的医疗产品投入流通后，未对其危险性进行充分警示和说明所造成的危险；四是跟踪观察缺陷，这是指医疗产品投入医疗过程时，虽现有科学技术尚不能完全发现该缺陷，但生产者及销售者亦未进行跟踪观察以及时发现危险，或者发现危险未及时采取措施的。就医疗

24、器械及消毒药剂的缺陷，根据上述认定标准并无困难。但由于药品作用机理的复杂性，现有的技术对许多药物机理并没完全认知，因此，对药品的缺陷判断标准需要特殊考虑。26在一般情况下，药品缺陷的主要认定依据为药品质量标准，即保证药品质量而对各种检查项目、指标、限度、范围等所做的规定。药品质量标准是药品的纯度、成分含量、组分、生物有效性、疗效、毒副作用、热原度、无菌度、物理化学性质以及杂质的综合表现。27药品质量的法定标准主要为国家药典。药品生产一律以药典为准，未收入药典的药品以行业标准为准，没有行业标准的以地方标准为准。需要指出的是，不符合上述标准的，当然应认定存在药品缺陷；但符合上述标准的，也不能直接认

25、定无缺陷。如曾被视为清火良药、临床使用多年的龙胆泻肝丸，完全是按照中国药典规定生产的，但因含有马兜铃酸造成患者肾功能衰竭，同样存在缺陷。这种情况下，需要根据危害与收益比例、消费者期待、医学发展水平等具体情况综合进行判断。28另外，根据药品管理法第 48 条规定，药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符的，以及以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的，为假药。认定为假药的，当然推定该药品存在缺陷。2.因输入不合格血液造成损害（1）血液是否为“产品”之争血液是否属于产品，存在较大争议。有否定说者，如美国侵权法重述第三版产品责任认为，虽然人类血液和人类组织器官符合该法规定的“产品”的形式要件，然

26、而还是特别将其排除在适用范围以外。在美国，几乎所有州的立法都是通过假设人类血液和人类组织器官不是“产品”，或血液的供应是一种“服务”，而将人类血液和人类组织器官的销售者的侵权责任仅限定在未尽合理谨慎义务的情况下。美国法院也认定，此种产品感染所导致的损害不适用严格责任。29输血活动通常也被认为是提供医疗服务，而不是出售产品。血液通常由社会公众无偿捐献，而由血站负责统一收集、检验，并提供给医疗机构使用，血站以外的任何机构或者个人都无权采集用于输血治疗的血液，法律也明确规定血液不得买卖。因此，血液的采集、制备和使用过程均不具有销售的目的，它不属于产品质量法中的产品。30肯定说者则主要从产品概念及医疗

27、实践出发进行判断，认为输血之前，血液要经过加工和处理，符合产品质量法规定的要求。如果血液不是产品，因血液不合格不承担产品责任，就可能放任血站、医院提供劣质血液导致病人遭受严重损害。31血液作为人体的组成部分，当其与人体分离之后，就成为特殊的物，且血液的所有权属于血液提供机构，将其出卖于医院，医院又将其出卖给患者，具有产品的特征，应当视为产品或者准产品。32另外，也有学者指出，美国将血液排除在产品范畴之外的作法，使血液提供者处于诉讼中的免责地位，抵制了控制病毒技术的开发和推广，造成了大量血友病患者的死亡，这一客观事实已引起学者反思并开始对血液免责法进行理论上的反省。33血液是“产品”还是“服务”

28、之争，实际上是血液瑕疵适用无过错责任还是过错责任原则之争。正如美国法学会侵权法重述（第二次）402A 条款 K 项注释“必定不安全产品”时所言，对于伴随其使用而发生的不幸后果，不能仅仅因为他承诺向公众供应一个显然有用和可取的但同时伴随着一个为人所知但显然合理的风险的产品而承担严格责任。34因为严格责任可能会抑制医学判断，限制科学知识、技巧的有效发展。35因此，对于无过错情形下输血感染造成的损害，由受害者自身还是血液提供者及医疗机构承担，涉及价值判断的考量。无辜的受害者固然需要获得救济，但是否要通过对医疗机构课以严苛的无过错责任方能达此目的，值得思考。尽管输血活动常常存在无法避免的甚至十分严峻的

29、风险，但对于患者来说也蕴含着巨大的医治效益，而要求不具有营利性质的血站及医院承担此种不测风险，显然缺乏正当性依据。因这种风险导致医疗机构或血站难以承受而陷于困境，则对广大潜在的患者来说是灾难性的威胁。况且这种责任的承担无法避免无过错感染的减少，因为即便血站或医疗机构尽其能事，依然得为无法避免的风险承担责任。因此，出于公共政策的考虑，输血感染损害不宜适用无过错责任原则。从前述我国学者立法建议中也能看出，三份建议稿均基于血液特殊性的考虑，特别规定医疗机构无过错时应予免责。但这决非置受害患者利益于不顾，受害者的损害可以通过保险、赔偿基金等途径去解决。综上所述，使血液提供者及医院免除无过错输血责任，更

30、具有法理和政策上的正当性，但从促进血液操作规程规范及受害人救济角度考虑，过错推定原则无疑是更为折衷、全面的选择。36以笔者所见，将血液认定为准产品，似乎更为妥当。侵权责任法第 59 条将血液和药品、医疗器械等医疗产品责任一并规定，就是基于这种考虑。不过，将血液的损害与医疗产品责任一样，全部适用无过错责任，结论过于武断，未能从条文中解读出妥善的解释结论。此处还涉及“不合格”的理解问题。（2）何为“不合格”因输血造成损害，只有血液“不合格”时，血液提供者与医疗机构才承担责任。侵权责任法在规定第一类药品等典型的医疗产品责任时，使用了与第五章“产品责任”中同样的表述“缺陷”，而在界定血液致人损害的要件

31、时使用了“不合格”这一表述方式，值得深思。考虑到血液的特殊性及其检验技术的局限性，若血液存在瑕疵即认定为“不合格”，则显然对血液提供者及医疗机构不公平。此处的“不合格”，实际上是指血液提供者及医疗机构对血液的瑕疵存在过错，也就是说，此处的“合格”表面上指向的是血液，实则根据血液提供者及医疗机构行为进行判断。首先，文义表述上，侵权责任法未采取与产品质量法及侵权责任法第 59 条前段关于药品等的“缺陷”的表述，可见二者并非相同。不合格的血液肯定是有缺陷的血液，但有缺陷的血液却并非一定是不合格的血液。其次，血液质量的判断与一般产品缺陷的判断存在本质区别。血液质量的判断极大地依赖于检测技术的发展程度，不同的检验设备对于同样浓度的化学物质，检测为阳性的最低指标也不相同。供血者处于病毒感染的“窗口期”时，限于目前医学检测水平根本无法发现该血液的缺陷。最后，在实践中，只要血站及其医疗机构严格遵守血站质量管理规范、血站实验室质量规范、临床输血技术规范等要求，尽到其采集、加工、分装、储存、运输、检验等注意义务，即使未检测出血液成分中存在的有害成分，此种血液仍然被视为“合格”的血液。37因此，侵权责任法第 59 条对于血液损害责任，实际上采取了过错责任原则的立场，但从举证难易及方便受害人救济的角度，是否“合格”的举证责任，应当