合伙制基金详解GPLP和基金管理人之间的关系.docx

1、合伙制基金详解GPLP和基金管理人之间的关系【合伙制基金】详解GP、LP和基金管理人之间的关系从三个维度进行分析：普通合伙人（GP）法律主体分析、有限合伙人（LP）法律主体分析、基金管理人法律主体分析一、普通合伙人（GP）法律主体分析（一）GP的法律主体形式依照我国合伙企业法第二条的规定，“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成”，以及第六十一条的规定，“有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人”。由此可知，一个有限合伙型基金，最少需要一个普通合伙人（GP）和一个有限合伙人（LP）。其结构如下图所示：关于普通合伙人（GP）的法律主体形式，合伙企业法第三条有明确规定：“国有独资公司、国有企业、上市

2、公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”这是一条列举式的禁止性条款。由此条款可推知，GP的法律主体形式是比较宽泛的。除国有独资公司、国有企业、上市公司及公益性的事业单位、社会团体这些法律明确规定不能担任GP的主体外，其余不在禁止之列的主体均可以担任GP，具体包括自然人、公司、合伙企业、各式基金等；其中，尤以公司主体及合伙企业主体最为重要。（二）GP的无限责任合伙企业法第二条规定：“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。”因GP承担的是无限连带责任，为了减小经营风险，在进行基金架构设计的时候，我们需要对此进行一定的法律规避。根据合伙企

3、业法第三条，通过比对可知，在GP的各个可选法律主体中，仅以注册资本承担有限责任的公司主体，特别是有限责任公司主体是最佳选择。当然，除了有限责任公司之外，有限合伙也较多被采用。而股份公司因运作比较繁琐，在实践中较少作为基金的GP主体形式出现，但同样也是可选项之一。（三）GP常用架构图以有限责任公司形式和有限合伙形式担当GP所构建的基金架构，是我们最常使用的基金架构。1、 GP为有限责任公司的架构图以下是普通合伙人（GP）为有限责任公司时的架构图在此架构中，GP以有限责任公司形式出现。作为基金的普通合伙人在基金层面承担无限连带责任，满足合伙企业法要求；同时，在GP（有限公司）内部，根据公司法，各股

4、东以认缴的注册资本为限承担有限责任，从而在股东层面有效规避了GP（有限公司）须承担的无限连带责任风险。2、GP为有限合伙的架构图GP除了以有限公司形式外，我们也可以根据需要采用有限合伙的形式，如下图所示：在此架构中，GP以有限合伙形式出现。作为基金的普通合伙人在基金层面承担无限连带责任，满足合伙企业法要求。对于GP（有限合伙）的合伙人GP及LP来说，因LP是以出资额为限承担有限责任，所以LP自然阻断风险；但对于GP，则因主体的不同，承担的风险也不尽相同。（1）当GP为自然人时，无法规避无限连带责任风险；（2）当GP为公司法人时，GP的各个股东在股东层面承担有限责任.合法规避无限连带责任风险；（

5、3）当GP为有限合伙企业时，有限合伙人自然阻断风险，普通合伙人又须按主体不同继续分类承担风险，大家可以看到，这是一个死循环。通过上述分析可知，当我们将GP设定为公司法人时（优选有限责任公司），风险自然阻断。同时，我们还惊喜地发现，通过有限合伙和有限公司的架构组合，可以明显地放大杠杆，如下图：假设普通合伙人GP、GP的出资都是1%，基金份额不变，此时GP的各个股东只要出资占GP总出资额的1%，就可以达到对基金进行管理的目的。而且在上图基础上还可以设计成更加复杂的多层嵌套模式：在这种双层嵌套模式下，我们假设每个普通合伙人出资仅占其合伙企业总出资额的1%，则每嵌套一次放大的杠杆都是100倍。在GP”

6、出资1万元的情况下，GP的规模为100万元，GP的规模是1亿元，而基金的规模则可以达到100亿元，杠杆放大的效果非常明显。无论是单层模式还是嵌套模式，为了规避风险，最底层有限合伙的普通合伙人都会设定为公司形式。通过这样的架构安排，最大限度地减小了可能的经营风险。二、有限合伙人（LP）法律主体分析（一）LP主体类型的法律规定我国私募投资基金监督管理暂行办法第十一条规定：“私募应向合格投资者募集，单只私募基金的投资者人数累计不得超过证券投资基金法、公司法、合伙企业法等法律规定的特定数量。投资者转让基金份额的，受让人应当为合格投资者且基金份额受让后投资者人数应当,符合前款规定。”第十二条规定：“私募

7、基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的单位和个人：（一）净资产不低于1,000万元的单位；（二）金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人”第十三条规定：“下列投资者视为合格投资者：（一）社会保障金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金；（二）依法设立并在基金业协会备案的投资计划；（三）投资于所管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员；（四）中国证监会规定的其他投资者。以合伙企业、契约等非法人形式，通过汇集多数投资者的资金直接或者间接投资于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金销售机构

8、应当穿透核査最终投资教是否为合格投资者，并合并计算投资者人数。但是，符合本条第（一）、（二）、（四）项”由以上规定可知，基金的LP投资人主体非常宽泛，可以是自然人、公司、合伙企业、信托、养老基金、慈善基金、已成立的其他类型基金等，但都必须满足合格投资者的法律要求。（二）我国现阶段主要LP类型分布以下是我国现阶段主要LP类型分布图：从这张图中，我们大致可以看到LP的主要类型包括企业投资者、VC/PE投资机构、政府机构、银行保险信托、资产管理公司、引导基金、FOF、大学及基金会、主权财富基金、家族基金、公共养老金等。然后我们再比较一下境内LP类型分布及境外LP类型分布：通过对比，我们发现如下三点：

9、（1）境内企业投资人占据了62%的份额，远远髙于境外的26%（2）政府机构份额占比10%，也远远高于对应的境外投资人；（3）银行保险信托、FOF、公共养老基金等机构的份额远低于对应的境外投资人。由以上对比可知，与美国等西方国家相比，我国的私募基金还远不是一个成熟的私募基金市场。大量企业资金的参与必将导致运作模式与境外有较大区別,这也是我们后文将进一步探讨的内容。从中国现行法律法规来看，公司法等系列法规比较齐全和完备，对于公司制私募股权投资基金的保护更有利，而合伙型私募股权投资基金和信托制私募股权投资基金的法律基础相对薄弱，大量的法律法规及配套措施尚未建立和健全，还存在许多空白和漏洞，因此存在一

10、些不确定因素。三、基金管理人法律主体分析除了GP和LP之外，基金管理人是基金运营中另一个不可或缺的主体。（一）基金管理人的法律主体形式私募投资基金监督管理暂行办法第七条规定：“各类私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，向基金业协会申请登记，报送以下基本信息：（一）工商登记和营业执照正副本复印件；（二）公司章程或者合伙协议；（三）主要股东或者合伙人名单；（四）高级管理人员的基本信息；（五）基金业协会规定的其他信息。基金业协会应当在私募基金管理人登记材料齐备后的20个工作日内，通过网站公告私募基金管理人名单及其基本情况的方式，为私募基金管理人办结登记手续。”由以上规定可知，基金管理人的法律主体被

11、限定为公司或合伙企业，自然人被排除在外。因合伙企业涉及承担无限责任，所以为了规避风险，基金管理人通常都会设定为公司形式，尤其是有限责任公司形式。（二）普通合伙人与基金管理人的联系与区别1、普通合伙人、基金管理人与基金的法律关系有时候我们会将普通合伙人（GP）与基金管理人混淆。普通合伙人（GP）是基金的出资人与运营人，与基金之间是一种所有权关系，并同时具有对基金的管理权限。而基金管理人与基金之间是一种委托管理关系，其对基金的管理权限来源于双方的合同约定。由此可见，GP可以身兼二职，既承担普通合伙人责任，又承担基金管理人责任。而基金管理人却只能因委托关系而行使职权。两种不同的权力来源，决定了GP与

12、基金管理人不同的法律地位。2、普通管理人（GP）与基金管理人身份竞合情形在GP自行担任基金管理人的情况下，GP与基金管理人为同一个法律主体，存在竞合关系。此时，GP主体=普通合伙人主体=基金管理人主体，如下图：此图中需要注意的是，GP与基金管理人虽然主体相同，但不同的身份有不同的权限，承担的法律责任与后果也不尽相同。3、普通合伙人（GP）与基金管理人分立的情形在基金另行聘请基金管理人进行管理的情况下。GP与基金管理人为两个不同的法律主体，各自拥有不同的法律地位，如下图：当GP与基金管理人有共同实际控制人时，其情形如下图：既然GP天然就可以担任基金管理人，那为什么还要另外再设立基金管理人呢？其实这个也很好理解，主要原因有如下几种：（1） GP主体并不能满足基金业协会对基金管理人的资质要求（高管资质、从业资质）；（2） 自身的投研能力不强，需要有更好的团队进行投资运营；（3） 分化、规避风险。关于GP与基金管理人何时分立、何时合一，并没有一个固化的模式，我们在基金设立时要根据每个项目的实际情况进行统筹安排。