行政法论述题及其答案.docx

1、行政法论述题及其答案论行政主体承担行政责任的方式答：行政责任指行政主体及其执行公务的人员因行政违法或行政不当，违反其法定责任和 义务而应依法承担的否定性的法律后果。行政责任的构成要件有：行政责任的主体是行 政主体及其执行公务的人员；行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不当；行政 责任必须为行政法律规范所确认，是一种法律责任，而且行政责任的内容和承担方式必须 依法确定；承担行政责任须有主观上的故意或过失。作为承担行政责任的主体之一的行 政主体承担行政责任的方式主要有：通报批评。即由有权机关在一定范围采取的一种书 面形式的批评措施；赔礼道歉，承认错误。即由承担行政责任行政主体本身向相对方采 取的

2、一种事后悔过措施；恢复名誉，消除影响。即由承担行政责任行政主体或其他有权 机关在一定范围采取一定的方式对相对方采取的一种事后补救措施；返还权益，恢复原 状。针对违法和不当的剥夺权益、侵害财产的行为采取的恢复措施；停止违法行为； 撤销违法决定；撤销违法的抽象行政行为；履行职务。即针对行政主体不作为行为而 采取的继续履行职责一种方式；纠正不当。对不当的行政行为及时纠正；行政赔偿。 由于行政主体的行政违法和行政不当给相对方造成损害的要给予经济上的赔偿。行政主体的执行公务的人员承担行政责任的方式：通报批评；赔礼道歉，承认错 误；退赔，恢复原状；停止违法行为；采取经济制裁措施；赔偿损失；行政处 分；罢免

3、。5、论述行政合法性原则 。答： 行政合法性原则是行政法治的核心内容。它是指行政权力的设立、适用必须依据法 律，符合法律要求，不能与法律相抵触。 行政合法性原则包括实体合法和程序合法两方 面内容。 行政合法性原则应包括三方面： 任何行政职权都必须基于法律的授予才能存 在；任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律，不得与法律相抵触，这就要求行使行 政权力不仅应遵循实体法规范，而且应遵循程序法规范，两者不能偏废。 (3)任何行政职权和委托及其运用都必须具有法律依据， 符合法律宗旨。 行政合法性原则在行政违法责任 方面的要求主要体现在对行政法律关系双方当事人的违法行为必须予以追究，尤其是对行政机关及其

4、工作人员的违法行为更应严格追究其法律责任。6、论述行政法律关系的特征和构成要素。答：行政法律关系是指为行政法所调整和规定的，具有行政法上权利与义务内容的各种社 会关系。行政法律关系的特点有：在行政法律关系双方当事人中，必有一方是行政主体； 行政法律关系当事人的权利义务由行政法律规范预先规定。当事人不能自由选择，也不 能随意放弃；行政法律关系具有不对等性。双方当事人地位不平等；行政主体可以单方 面设立或变更行政法律关系；行政主体的权利义务具有统一性；行政法律关系引起的 争议，在解决方式及程序上有其特殊性。行政争议实行行政主体先行裁决制度；司法程序 也不同于解决民事争议、刑事案件的司法程序。7、论

5、行政处罚的原则。答： 处罚法定原则。处罚法定原则是行政合法性原则在行政处罚行为中的集中的体现， 指行政处罚必须依法进行。其内容包括三个方面：处罚依据是法定的；实施处罚的主 体是法定的；实施处罚的职权是法定的。 处罚公正、公开原则。在行政处罚中，公平 原则行为要求行政主体必须依法裁判，公平地处罚违法的公民、法人或其他组织，做到同 样的违法行为受到同样的处罚，不同的违法行为，不应受到同等的处罚。同时，必须以公 正而无偏私的程序达到公正的结果。 处罚与违法行为相适应的原则。 这一原则是指实施 的行政处罚，必须与受罚人的违法行为的事实、性质、情节太社会适程度相适应。 处罚与教育相结合的原则。行政主体在

6、行政处罚的适用过程中，对违法者要始终坚持教育与处 罚相结合的原则，从而达到特殊预防和教育的目的，收到较好的社会效果。 不免除民事责任，不取代刑事责任原则。这一原则是指公民、法人或者其他组织因违法受到行政处罚， 其违法行为对他人造成损害的，应当承担民事责任。违法行为构成犯罪，应当依法追究刑 事责任，不提以行政处罚代替刑事处罚。 救济原则。公民、法人或者其他组织对行政主 体给予的行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或提起诉讼。公民、法人或其他组织因 行政机关违法给予行政处罚受到损害的，有权依法提出行政赔偿要求。8、论述追偿制度与赔偿制度的关系答：追偿，是国家向行政赔偿请求人支付赔偿费用以后，依法责

7、令有故意或重大过失的公务员，受委托组织和人员承担部分或全部赔偿费用的法律制度。追偿制度与国家赔偿制度是直接有关的，追偿制度本身并不是与国家赔偿制度同时发展的，而是国家赔偿制度发展完善的一个重要体现。赔偿义务机关赔偿损失后，应当责令有故意或者重大过失的人员或 受委托的组织和个人承担部分或全部赔偿费用，对有故意或者重大过失的责任人员，有关 机关应当给予行政处分，构成犯罪的，应当依法追究刑事责任。9、论述行政法制监督的构成。行政法制监督是由主体，对象和内容三个部分构成。 (1)行政法制监督的主体是国家权力机 关、国家司法机关、上级行政机关、专门行政监督机关以及国家机关体系以外的公民、组 织其中国家权

8、力机关，国家司法机关，上级行政机关和专门行政监督机关所进行的监督 属于权力性监督，国家机关体系以外的公民，组织所进行的监督属于汉利性监督(2)行政法制监督的对象是行政主体及其工作人员。行政主体包括行政机关和法律，法规授 权的组织。行政主体的工作人员包括行政机关的公务虽和被授权的组织中的行使行政职权 的工作人员。(3)行政法制监督的内容是监督行政主体是否依法行使行政职权以及监督国家公务员及被授 权组织中的工作人员是否遵纪守法。11、论述行政合理性原则的具体要求(1)行政行为的动因应符合法律目的，无论有无成文的法律规定，行政机关运用权力时必须 符合法律目的， (2)行政行为应建立在正当考虑的基础上

9、，要有正当的动机，动机正当要求 行政机关不能以执行法律的名义，将自己的偏见、歧视、恶意等强加于公民和社会组织； (3)行政行为的内容应合乎情理，如果在具体处理案件时，重者轻处，轻者重处，显然违反 常规和处罚要求，不符合行政合理性的要求。12、论述对行政权进行监督的作用 行政权力接受监督可以防止政府权力失衡与变异。按照平衡论的观点，行政法所调整的行政权，必须受到立法权、司法权、公民权的监督与控 制，才能依法行政，为人民服务，否则就失去平衡。因此，必须加强对行政权力的监督。行政权力接受监督可以防止政府官员专制独裁。民主替代专制独裁的重要标志就是行政 权力接受监督，因此要加强政府官员的自律教育，同时

10、要不断强化外部系统的监督，不断 扩大公众参与评价政府行为的层面，把评价方式、手段和步骤纳入法制化轨道。行政权 力接受监督可以扼制腐败。为了扼制腐败，必须改革行政体制，控制个人专权，加强监督 机制，适当提高薪金待遇，健全法制强化反腐力度，严明法纪。力争做到使官员们不能腐 化、不敢腐化、不愿腐化的反腐机制、行政体制与法制。行政权力接受监督可以防止政 府官僚主义。政府及其公务员必须接受来自政府内部和外部的监督，并为监督实施创造条 件，实行行政公开，让人民群众对政府活动有充分的了解，为有权机关监督提供条件。在 阳光下的行政行为既可以接受监督，克服官僚主义；又可以克服办事拖拉，提高行政效率， 实行勤政为

11、民的行政目标。13、 论述行政行为的特征 1）行政行为是执行法律的行为，任何行政行为均须有法律依据，具有从属法律性，没有法律的明确规定或授权，行政主体不得作出任何行政行为； 2）行政行为具有一定的裁量性，这是由立法技术本身的局限性和行政管理的广泛性、变动性、应 变性所决定的； 3）行政主体在实施行政行为时具有单方意志性，不必与行政相对方协商或 征得其同意，既可依法自主作出； 4）行政行为时以国家强制力保障实施的，带有强制性， 行政相对方必须服从并配合行政行为。14、 如何确定一个组织是否能成为行政主体？ （须举例说明）答：行政主体具有的特征：行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织；行政

12、主体是能以能的名义行使 行政权的组织行政主体是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。17、试论行政行为的合法要件？行政行为的合法要件，是指行政行为合法成立生效所应具备的基本要素。或者说是应当符 合的条件。 （1）行政行为的主体应当合法这是行政行为合法有效的主体要件。所谓主体合 法，是指实施行政行为的组织必须具有行政主体资格。 1行政机关合法：指实施行政行为 的行政机关必须依法成立，并具有行政主体资格。 2人员合法：行政行为总是通过行政主 体的工作人员具体实施， 这些人员必须具备一定的条件， 所实施的行政行为方有效。 3委 托合法：是指作为行政主体的行政机关基于实施行政活动的需要 ,依法

13、委托社会团体或群众 组织、公民个人代表行政机关实施某种行政活动。委任的合法性表现在以下三个方面： （1） 委托的行政机关必须具有合法的委托权限； （ 2）接受委托者必须具备从事行政活动的能力； （ 3）被委托者必须在委托权限内实施行政行为。 （2）行政行为应当符合行政主体的权限范 围权限合法， 是指行政行为主体必须在法定的职权范围内实施行政行为 ,必须符合一定的权限规则。行政职权的限制表现在几个方面：行政事项管辖权的限制、 行政地域管理权的限 制、时间管辖权的限制、手段上的限制、 程度上的限制、条件上的限制、委托权限的限制 （3）行政行为内容应当合法、适当这是行政行为的内容要件。行政行为的内容

14、合法，是指行政行为所涉及到的权利、义务以 及对这些权利、义务的影响或处理，均应符合法律、法规的规定和社会公共利益。包括几 项要求：符合法律、法规的规定；符合法定幅度、范围；行政行为的内容必须明确具体； 行政行为的内容必须适当；行政行为必须公正、合理。 4）行政行为应当符合法定程序所谓程序，是指行政行为的实施所要经过的步骤。程序是行政行为的基本要素，因为任何 行政行为的实施都要经过一定的程序表现出来，没有脱离行政程序而存在的行政行为。有 两项具体要求：其一，必须符合与该种行政行为性质相适应的程序要求。其二，必须符合 程序的一般要求。18、试述行政诉讼的构成要件（1）原告是认为行政机关及法律、法规

15、授权的组织作出的具体行政行为侵犯其合法权益的公 民、法人或者其他组织； （2）被告是行使国家行政管理权的行政机关及法律、法规授权的组 织； （3）原告提起行政诉讼必须是在法律、法规规定属于人民法院受案范围内的行政争议， 以及属于受诉人民法院管辖； （4）原告提起行政诉讼必须是在法定期限之内； （5）法律、法规 规定必须经过行政复议的，已经经过行政复议；自行选择行政复议的，复议机关已作出复 议决定或者逾期未作出复议决定。19、试述行政法的基本原则（涵义：两原则概念及基本要求） 。答：1、行政法是调整行政权在行使其行政职权过程中发生的各种社会关系以及对行政活动 进行规范和控制的法律规范的总称。 2

16、、行政法的基本原则概括起来就是行政法治原则，包 括行政合法原则和行政合理性原则。 3、合法性原则：是行政法治的核心内容。它是指行政 权力的设立，行使必须依据法律，符合法律要求，不能与法律相抵触。行政合法性原则具 体要求： 任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在； 任何行政职权的行使应依据法律、 遵守法律， 不得与法律相抵触； 任何行政职权的授予和委托及其运用都必须具有法律依据， 符合法律宗旨；行政合法性原则这三方面的具体内容要求行政主体应严格依法办事，行政 管理活动应有法可依，严格按照法律规范进行。 4、合理性原则：是行政法治原则的另一个 重要组成部分。它是指行政机关不仅应当按照法律、法规规

17、定的条件、种类和幅度范围作 出行政决定，而且要救这种应符合法律的意图和精神，符合公平正义等法律理性。合理性 原则的具体要求： 行政行为的动因应符合法律目的； 行政行为应建立在正当考虑的基础上， 要有正当的动机；行政行为的内容应合乎情理。20、试论行政行为的合法要件。答：行政行为是指行政主体行使行政职权，作出的能够产生行政法律效果的行为。行政行 为一旦成立即具有公定力、确定力、枸束力、和执行力，但这并不意味着行政行为具有了 实质上的合法性。只有当行政行为具备合法要件后，才能是合法的，从而获得肯定性评价。 一般来说，行政行为的合法要件主要包括： 主体合法。所谓主体合法是指作为行政行为 的组织必须具

18、有行政主体资格，能以自己名义作出行政行为，并能独立承担法律责任。根 据我国的法律、法规规定，能够成为行政主体的是行政机关或法律、法规授权的组织。由 于行政行为通常是由行政主体的具体工作人员实施的， 因此这些工作人员应具备法定条件， 才能保证行政行为的合法有效性。 另外，主体合法除了要求行为主体必须是行政主体以外， 还要求其行为必须在权限范围内。若行政主体的行为超出其权限范围，则其行为不合法。内容合法。内容合法要求：行为有确凿的证据证明，有充分的事实依据；行为有明 确的依据，正确适用了法律、法规、规章和其他规范性文件；行为必须公正、合理、符 合立法目的和立法精神。 程序合法。 程序是实施行政行为

19、所经过的步骤、 时限方式 等。 行为的程序是否合法影响着行政行为实体的合法性。程序合法要求：行政行为符合行政 程序法确定的基本原则和制度，如行政行为公开、公正、效率等原则以及为确保上述原则 的实施而确立的情报公开制度、调查制度、职能分离制度、回避制度、辩论制度、听证制 度、案卷制度、时效制度等；行政行为应当符合法定的步骤和顺序。如行政处罚的先调查后取证裁决的顺序不得颠倒，否则即构成违法。21、试论行政立法的原则。答：从法律意义上讲，行政立法程序必须遵循以下两个基本原则，一是民主原则，二是效 率原则。 民主原则。民主原则在造型立法程序中起作用的最重要的体现是公民的参与制 度。其基本内容是，行政机

20、关在行政立法时，应尽可能地听取和尊重行政相对方的意见。 主要通过下列制度实现：情报公开制度。与行政立法有关的情报、资料以及对行政立法 计划的解释说明等， 凡是不属于法律规定为国家机密的情况， 公民均有权向行政机关了解； 咨询制度。它是指公民就有关自己权益的问题请求行政机关给予说明和答复的制度； 听证制度。是指行政机关在行政立法时听取公众意见的制度； 效率原则。？在行政立法过程中，在保障行政相对人基本人权和公平行政的前提下，应尽可能以最低的成本制定出 高质量的法律规范。效率原则一般是通过学习如下制度加以实现的：时效制度。这是指 行政机关在法定的期限内不作为，等法定期限届满后即产生相应的不利的法律

21、后果；行政 相对人在法定期限届满后就丧失权利或者承担相应的法律后果；代理制度。这是指在听 证、协商等程序中，行政机关或行政相对人不能履行义务、行使权利时，依法由他人代替 的制度。民主原则和效率原则是立法程序中所应遵循的两条基本原则，二者在本质上是统 一的。首先，效率的提高在很大程度上依赖民主机制的作用。现代程序的基本特征是，处 于平等地位的个人参加决定过程，民挥各自的角色作用。22、试论行政强制执行的原则。答：行政强制执行是行政机关在一定条件下采取的比较严厉的行政措施，关系到行政相对 方切身的权利义务， 因此，必须遵循特别的原则才能进行。 强制与教育相结合的原则。 强制执行和说服教育，都是实现

22、和保证国家行政管理活动顺利进行的有效手段，二者相辅 相成，不可偏废。只有贯彻强制与教育相结合的原则，才能保证行政权的实现，维护相对 方的合法权益。 依法强制执行的原则。 依法强制执行原则是行政强制执行中贯彻始终的 最基本的原则。行政强制执行必须有法律上的依据，而且必须要由有权机关予以执行； 行政强制执行的措施必须合法，即有执行权的机关只能采取法律明确规定的具体的执行 措施；行政强制执行必须依据法定的程序；行政强制执行必须有事后的补救措施，对违法的强制执行应有救济手段； 强制执行适当的原则。 这项原则要求行政机关在采取行 政强制执行措施时应该做到客观、适度、符合理性。行政强制执行的目的要合理；行

23、 政强制执行的手段要得当，其程度应从轻到重； 目的实现原则。行政强制执行的目的是明确的一旦目的达到，即相对方抗旱地完全地履行了义务，强制措施即应停止。24、 行政救济的途径有哪些？（须举例说明）答：行政救济的途径主要有两种，即行政机关救济和司法机关救济。提起行政诉讼必须符 合：提出诉讼请求的管理相对方必须是认为行政主体的具体行政行为直接侵害其合法权 益的公民，法人或其他组织；被诉的对象是行使国家行政管理职权的行政主体，即作出 具体行政行为的行政主体；必须是法律、法规明文规定行政管理相对方可以向人民法院 起诉的行政争议案件；必须在法定的期限内向管辖权的人民法院起诉。25、 试论述建立行政赔偿制度

24、的意义及行政赔偿责任的构成。1.行政赔偿是国家赔偿制度的重要组成部分； 我国建立包括行政赔偿制度在内的国家赔偿 制度，是落实宪法原则，保障公民、法人和其他组织的合法权益，改进行政机关工作，提 高执行水平的需要，也是发展民主政治，加强人权保障机制的重要步骤。2.建立行政赔偿制度的建立具有以下重大历史和现实意义：1） 建立行政赔偿制度是落实宪法的需要；2） 建立行政赔偿制度有利保障公民、法人和其他组织的合法权益；3） 建立行政赔偿制度可以有效地监督和促进行政机关依法行使职权；3.行政赔偿责任的构成有以下几个方面：1） 赔偿是法律规定的；损害必须是违法行为造成的；2） 损害必须是行政机关和行政工作人

25、员的行为造成的；3）国家负责赔偿的损害必须是行政机关或行政机关的工作人员行使职权时造成的；4）损害必须是现实已经产生或必然产生的，不是想象的；是直接的，不是间接的； 26、简述国家赔偿法采用违法归责原则的原因。1.国家赔偿法之所以采用违法规责原则： 是因为违法原则与其他原则相比有诸多优点， 与依 法治国、依法行政原则及行政诉讼法的规定也协调一致，便于操作，也有利于保护受害人 获得国家赔偿，比较符合国家赔偿的特点。2.其原因主要有：1）违法原则是较为单一的归责原则，简单明了，与违法及过错原则相比，便于实践操作；2）违法原则是客观归责原则，避免了过错原则在主观认定方面的困难，便于受害人取 得国家赔

26、偿；3）违法原则以执行职务违法为承担赔偿责任的前提，排除了对合法行为造成的损害给 予赔偿的可能性，有效地区分了国家赔偿责任与国家补偿责任；4）违法原则以国家机关及其工作人员执行职务的行为合法与否作为是否承担国家赔偿责 任的标准，与依法治国、依法行政原则强调的职权法定、依程序行政等要求相一致，与行 政诉讼法确定的行政行为合法性审查原则也比较相符。27、试论述国家公务员辞职权的限制。1.公务员提出辞职申请后， 3 个月的审批期限内，不得擅自离职；2.在涉及国家安全重要机密等特殊岗位上任职的公务员，不得辞职；3.公务员辞职后， 2 年内到与原机关有隶属关系的企业或者营利性事业单位任职，须经原行 政机

27、关批准。4.行政机关可以根据实际情况， 规定公务员 3至5年内的最低服务年限， 公务员未满规定和 最低服务年限，不得辞职；5.公务员辞职违反上述限制规定，行政机关可给予其开除处分；27、试论述证据保全的条件和程序。1.人民法院采取对诉讼证据的保全措施，需要具备以下条件之一：1）证据可能灭失；对这类证据如果不及时收集、固定和保存，以后将不复存在或不能起证 据作用；2）证据在将来难以取得，如果对目前持有的证据不及时采取保全措施，以后将难以取得同 类的证据；2.行政诉讼法规定了证据保全的两种程序：1）诉讼参加人提出申请，由人民法院决定；申请书应写明保全对象、理由、时间、地点和申请人的姓名、身份；申请

28、人范围仅限于诉讼参加人，即原告、被告、第三人和诉讼代理 人；人民法院对申请书进行审查后作出准予或不准予保全的裁定；诉讼参加人对人民法院 不批准保全的裁定可以申请复议一次，但不得上诉。2）人民法院依职权主动采取保全措施； 人民法院审判人员发现证据可能灭失或者以后难以 取得，而且这些证据对人民法院查明案件事实十分重要，应当依职权主动对这些证据采取 保全措施。28、试论述行政处罚的基本原则。1.行政处罚的涵义： 是行政法律规范得以遵守， 社会、经济和生活秩序得以维护的重要且必 要的手段；行政处罚是典型的侵益性行政行为，潜在着侵害人们合法权益的危险性；因此， 为了充分发挥行政处罚的积极作用，抑制其消极

29、因素，法律必须为行政处罚确立一系列制 约机制和原则。2.行政处罚的基本原则： 1）处罚法定的原则；行政处罚是典型的侵益行为，其实施必然导致对特定行政相对人某种 权利或权益的限制或剥夺； 因此，行政处罚行为自始至终都应该严格贯彻处罚法定的原则； 这一原则主要包括下述内容：A :处罚设定权法定；B :被处罚行为法定；C:处罚主体及其职权法定；D :处罚的种类、 内容和程序法定；2） 处罚公开、公正的原则；处罚公正的原则，亦称合理处罚的原则，是处罚法定原则的必 要补充；这一原则要求，行政处罚必须公平、公正，没有偏私，设定和实施行政处罚必须 以事实为依据与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当

30、。3） 处罚与教育相结合的原则； 实施行政处罚，纠正违法行为， 应当坚持处罚与教育相结合， 教育公民、法人或者其他组织自觉守法。4） 保障相对人权利的原则；保障相对人权利的原则实质上是由保障相对人陈述权、申辩权 的原则和无救济便无处罚的原则构成的。5） 职能分离的原则；A:行政处罚的设定机关和实施机关相分离； B:行政处罚的调查、检查人员和行政处罚的决定人员相分离；C:作出罚款决定的机关和收缴罚款的机构相分离； D:行政处罚如举行听证，由非本案调查人员担任听证主持人；6） 一事不再罚的原则；行政处罚以惩戒违法行为人，使其以后不再犯为目的，而不是以某 种义务的履行为目的；所以，一次处罚即达到目的，一事不再罚的原则包括三层意思:A :对当事人的同一违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚；B:违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任，行政机 关不再予以人身自由的处罚；C:违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时， 行政机关已经给予当事人行政 拘留的，应当依法折抵相应刑期；人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的, 应当折抵相应罚金。