张熙怀 公诉精神.docx

1、张熙怀 公诉精神公诉精神作者张熙怀简历：1982中国文化大学法律系财经法律组毕业，台湾高等法院检察署检察官，国际检察官协会（IAP）会员。曾担任基隆、台北“地方法院检察署”检察官，因其承办“国务机要费”案而声名远扬，有着“公诉之神”的美誉。近年来在人民大学、清华大学等多所高校法院学设置张熙怀奖学金。主要著作：公诉精神（2000年）、公诉入门（上、下册）（2001年）、公诉检察官法庭论告实用手册（2001年）、公诉检察官如何应战（2002年）、传闻法则理论与实践（2003年）等。自二零零零年六月一日起献身公诉，到现在担任公诉组主任检察官前后已二年多了。在实行公诉之前，我没有做过律师、没读过一天的

2、英美法。有的只是接受多场美籍华裔检察官、公设辩护人、新加坡籍大律师之教育训练。到现在自己也传承本土化改良式的公诉经验。台北地区检察署检察官专责到庭实行公诉之初，多少人不看好，在案件质重量多全台湾第一的法院1要做公诉，是不可能的任务。但时间证明一切，熬过了，做好了，创造“台北公诉经验”，完成不可能任务。可是没有自满之心，有的只是持续突破、创新、提升的自我要求而已。值此台北地区检察署实施检察官专责到庭实行公诉一周年，而各地区检察署又将因修法而次第实行公诉之际，谨为文传承“公诉检察官如何应战”之经验供参考。一、“放下你的身段”担任公诉人首重心态之转换，由侦查庭之主导者，变为公诉法庭之一员，或可称为配

3、角，若心态未能随之转换，那将无法适应公诉活动。尤其以从事侦查业务多年之检察官，面对较资浅之法官，较不易转换。何时开庭非自己所能决定；每半天庭期要开几件案件又无从置问；法官进入法庭，法警喊起立，在庭之公诉人也须随之起立2；想请假尚须先知会对应之法官，尽量少开庭；调查或审理庭虽依规定程序进行，但法官还是有绝对之指挥权，不是公诉人想如何即可径行为之；公诉人在法庭行交互诘问，如问题有诱导、假设性等不当之情事，还会遭对造当事人即被告或辩护人异议；凡此种种，都不曾在侦查庭发生过。虽说要放下身段，但绝非谓检察官不顾应有之立场，反而应本不卑不亢之态度，发挥公益人角色3，从容有礼面对法庭活动。二、“吸收你的新知

4、”“交互诘问”为检察官专责到庭实行公诉活动之重要一环。可是何谓“主诘问”、“反诘问”、“复主诘问”、“复反诘问”？程序为何？有何规范？目的何在？有何技巧？等等问题。学校没教过、老师没讲过、书本没写过，了不起看过洛城法网、律师本色、军官与魔鬼、纽伦堡大审等影集，获得一些粗浅印象，时间一久，只记得男女主角是帅哥美女，有一段精彩的“床戏”等点滴而已，其它一概不记得了。没实际操作过，任谁也不会。要做好公诉，就必须由吸收这些新知着手，不管是审、检、辩任何一方都必须要学。可以这幺说，不管已经在司法实务部门工作多少年，就“交互诘问”而言，大家都是“新鲜人”，一切从基础学起，努力吸收新知，贵在实践，方能迅即进

5、入状况，以减少在法庭被异议，那种被“电”的窘状。三、“做好你的准备”“准备、准备、再准备”，是每一位来华担任交互诘问课程讲座的美籍华裔检察官、公设辩护人、新加坡籍大律师、主任检察官所再三叮咛。大陆出版的哈佛辩护一书，对准备重要性写的更传神：“事实不会从法庭的窗口飞进来”、“充分准备的过程是不断探索的过程，它是出庭辩护最重要的部分。所有其它特征如即席演说、奔放的热情、丰富的想象、巧妙的措辞、灵活的表情，所有这些都是卫星，它们围绕着同一个太阳旋转，而这个太阳即是充分准备。”听多了，让人觉得彷佛“准备为成功之本”。没错，每位公诉人应都有相同的经验，再简单的案件，如开庭前没有准备，那案件在开庭的过程中

6、都会变得复杂，公诉人手忙脚乱，不知证据在何处？证人何时说过何话？若有充分之准备则不然，再复杂之案件，依“信箱法则”将书证、物证、人之供述证据一一归类，另以纵横坐标之方式，将历次人之供述证据依序整理，一切胸有成竹，日夜期盼早日开拓，一展身手，纵使对方是高知名度的大律师甚或律师团，亦不畏惧4。四、“拿出你的信心”本署实行公诉，“黄埔一期”之公诉检察官以司法官训练所第三十五、三十六、三十七、三十八期资浅者居多，而“黄埔二期”又以三十九期为主力，绝大部分都担心法庭上表现不如人，原因何在？就是信心不足。其实是否检察官真不如律师？我可以大胆的说绝对不会。试想法律系毕业的人，律师高考及格，哪一位不是兴高采烈

7、的挂起“律师事务所”市招或到大型律师事务所，开始执行律师业务，与当事人言谈间展现十足自信。那不管你是司法官训练所第几期结业，好歹都经过为期一年半的严格训练，其间还至各院、检实习，也拟作过起诉书、判决书，随同指导老师开过庭，大、小场面不是没见过，死人、活人不是没辩过，大、小考试不是没考过，都已身经百战，那还有什幺好担心，更遑论法务部现也举办为期三周的公诉检察官储备班，律师哪有这些养成教育？不要再自己吓自己了，信心何处来？只要有准备就有信心，有信心的人，人见人怕。五、“培养你的体力”单有信心尚不足以因应公诉活动，还需要有过人的体力。那又为什幺会如此呢？因为以往检察官系形式走庭，法庭活动干卿何事？但

8、现在不同，专责、全程、始终在庭，是对一位“专业”、“敬业”公诉检察官的基本要求，若辩护人又认真负责，有所准备，待检、辩双方交互诘问完毕，法官为写判决书，对不明了之处，作补充性之讯问，再加上书记官电脑制作笔录如牛步般的缓慢，完全跟不上问答之速度，左等右待，开庭时间之冗长，超乎想象。依实证经验估算，简单易查之案件，对一位证人行交互诘问，所花费时间最少要一小时。但如“台开案”调查庭，蔡佳玲检察官由下午二时开始诘问二位证人，至晚间十二时许才结束，另有证人一直在庭外等待，还未开始问，已人仰马翻，法官不得不就此打住；“璩美凤女性爱光盘案”从上午九时三十分许，我陪蔡立文检察官开庭，证人问完已次日凌晨三时，前

9、后开庭长达十七小时许，我印象中，当天法官原来是戴隐形眼镜，后来大概是受不了，取下隐形眼镜换戴镜框眼镜。些许休息，是日上午九时三十分，继续开庭，又先后诘问十位左右证人，至晚间六时许结束。这种开庭方式，没有过人体力，又如何能因应。依个人经验，要有良好体力，就须多喝水，新陈代谢，消除疲劳。但相对的也要培养“忍”功夫，否则常想上厕所，再好的思维都会打乱。六、“摆出你的架势”现在每天上午八时五十分至九时三十分左右，下午一时五十分至二时二十分左右，都可见九人座交通车由公诉组办公室驶抵本署大门口，公诉检察官下车，手拉着长杆的行李箱，内装着卷宗，昂首、阔步、自信、鱼贯的穿过长廊、走进法庭。一手抱大捆卷宗，一手

10、拿着保温杯，腋下再夹着六法全书，时而东西掉落地上，弯腰拾取，那种赴庭窘态情境，已不在台北地区检察署出庭活动中出现。据传闻现在有律师事务所，也购置类似本署出庭用之行李箱。发生过法警误以为出庭律师是本署公诉检察官，拉错箱子之事。至于遇有重大复杂案件，为陈述便捷利于说明，在法庭上熟练迅速的开启手提电脑、连结单枪投影机，利用Power Point陈述起诉要旨5、出示证据、论告等，摆出这种架势，展现“创新”、“效率”、“品质”之新风貌法庭活动，时代就是充分利用电脑工具及信息，是身为现代专业公诉人所必须具备。七、“挺直你的腰杆”卷宗摆桌上，弯着腰杆子，整个人不断趋近检察官席位的桌面，双手撑在桌边，两肩耸起

11、，低头看着卷证，像鹭鸶在觅食般，述说案情或诘问、论告时，双眼呆滞般，专注地面喃喃自语，那种弯腰驼背的样子，我想任何人看到，都会不由自主的说，检察官的表现，简直像“败战之军”，未战先败。公诉检察官就是检察机关的门面，在公诉法庭上，公诉检察官的言行举止，就是该检察署之代表，也是百姓心中检察官之表征。不在乎你是男性或女性公诉人，更不在乎你的期别，当然你的身高、相貌也不成问题，惟有挺直你的腰杆，变眼炯炯有神直视，口语清晰有力，才能充分展现出你的自信，被害人相信你的能力，被告凛于你的威严，辩护人钦佩你的风范，检察官的精神油然而生，同事间也将会以你为荣。八、“开启你的尊口”“如起诉书”、“依法判决”6八字

12、箴言，是轮值式走庭之作法。检察官既已走进法庭，全心投入专责全程实行公诉，自当有一番新作为，发挥法庭监督之角色。“口语训练”是成为公诉检察官的必修课程，不是说检察官不会说话，而是训练一位公诉检察官知悉“说话之场合”、具有“说话之胆识”、良好“说话之品质”、善用“说话之辅助”、兼具“说话之机智”、丰富“说话之内容”。从被告在押经提起公诉移审时、是否解除限制出境、院方通缉案件第一次开庭时、调查期日审前会议7、交互诘问、对被告之询问、履勘现场、论告8等等程序，公诉检察官都应适时表达控方之看法，意见表达之机会稍纵即逝，不容再以“没意见”或微笑点头回应。九、“问出你的证据”在公诉法庭上，不是演讲比赛，当然

13、也不是“讲古”方式的长篇述说，证据是一点一滴慢慢堆砌起来。负举证责任之一方，透过一问一答的主诘问或复主诘问方式，将待证事项如拼图般的，或依时序、或由因至果、或由浅至深、或由外而内，将事实逐步呈现，也就是“建立场景”、“建构事实”，让待证事项彷佛影片倒带重现。质疑待证事项存在之一方，则以一问一答的反诘问或复反诘问方式，有计划、依技巧、讲谋略、不留情、针针刺的“见缝插针”，制造拉大矛盾、挖掘被隐真相、打击削弱凭信性，经双方多轮次交战，证辩再证辩，真相定将呈现。诉讼“成”或“败”，只靠“问”这一档事，方能搞定。事前扎实准备，详细设计问题，逐步问出成果，是诉讼成功不二法门。十、“激荡你的大脑”脑筋急转

14、弯的思维方式，是我对公诉法庭如何动脑的最佳诠释。不管是书证之朗读或告以要旨、物证之提示、人之供述证据笔录之朗读或告以要旨，被告或辩护人会提出什幺质疑？法官会对公诉人有何问题提出？事先无从知悉，但都会被要求当庭立即回答，不同于侦查庭发现问题还可带回研究。如不随时激活大脑，有时还真会被考倒。或是对从未到庭之证人要行交互诘问，因缺乏警、侦卷证资料，不易准备。只有在交互诘问过程中，专心听、仔细想、动动脑、小心问、查其言、观其色，咬不放、追到底、不松手，才能有所斩获。如心不想、脑不转、眼不看、耳不听、手不记，此种木偶式的出庭方式，时有愧于心，则新、旧制又有何差异可言。为便于公诉法庭攻防，将经常出现或有争

15、议之点，本着归集实务见解或判例，汇整编订“公诉检察官法庭论告实用手册”9，已增修至第三版，内容有“被告前后供述不一”、“传闻法则”、“测谎”、“如何判断证人证言之真实性”、“采证瑕疵，证据能力被质疑之处置”等等，应战时随手翻阅，可节省动脑之时间，且语出有所依据，较易被采信。十一、“坚持你的斗志”一位公诉检察官在法庭攻防过程中，必须兼具“专心”、“分心”、“细心”、“耐心”、“决心”、“爱心”。“专心”即专注本案案情于交互诘问过程中之发展，必须心无旁骛。“分心”即非但专注案情，仍必须分心注意被告、辩护人之发问，目的何在及有无不当之处；证人、鉴定人之神情表态、回答为何及有无不当；电脑笔录记载是否翔

16、实，记载与问答内容不许有歧义之处；法官补充讯问内容，与案情之关联性，目的又何在。“细心”即待证事项之建立及摧毁，是点滴所累积而成。不论立于主、反诘问位，发问者所提出逐渐建构的问题、安全无暇的问题、投石问路的问题等，都必须经过精雕细琢设计，记住交互诘问是非常技术性的诉讼技巧。“耐心”案情复杂、牵扯甚广、卷证凌乱、被告众多、辩护狡诈、证人顽抗、处处留白、时空久远、境外犯罪等等之案件，实行公诉不易，可说是“公诉梦靥”，每次开庭时间甚为漫长，惟赖定心养性，十足耐心，才能真相大白。“决心”公诉人常立于举证之一方，压力大、困难高，待证事项相关之人、事、时、地、物、构成要件等要素，于开庭前须详列出来，待开庭

17、时，透过一问一答之主诘问，巨细无遗问出，要有不的达目的绝不终止的决心。若待证事项尚未问出，就停止诘问，那定是失败的交互诘问，对造也不须费劲行反诘问。“爱心”即实施刑事诉讼程序之公务员，就该管案件，应于被告有利及不利之情形，一律注意，刑事诉讼法第二条第一项定有明文。换言之，公诉检察官有公益人之色彩，被课以注意义务。说得白话一点，就是公诉检察官要有爱心，在法庭上，不论问题之设计或攻防技巧，不是以痛击被告或辩护人为唯一目的，以打倒敌性证人凭信性为单一诉求，而是要时时关怀。依我的经验这点是“知易行难”，会造成双重人格，只能共勉之。十二、“强忍你的愤怒”案件在侦查中，被告、辩护人、证人言语行动如有不当，

18、检察官常当庭予以斥责。可是在公诉法庭上，公诉人非主导者，实不宜见不当即动气动怒，拍桌摔卷、吹胡子瞪眼、大动干戈。法庭是说理之堂，并非比武之处。有此状况处置之道，见辩护人在法庭执行职务时；被告、证人、鉴定人在法庭或接受诘问、询问时，言语行动如有不当，请勿动气或动怒，展现风度，静待言语行动完毕；接着请审判长将辩护人、被告、证人、鉴定人先前不当之言语或行动，详细记载笔录；如行为人系辩护人，则起立朗读法院组织法第九十二条，视情节轻重，请审判长对辩护人加以警告（情节轻微）、或禁止辩护人当日开庭之辩护（情节重大），并表明会将（或不排除）辩护人当日开庭之不当言语或动作，送请惩戒。在台北法院公诉法庭实证经验，

19、当公诉人为前述处置，辩护人当场脸色大变，有马上鞠躬哈腰，向公诉人致歉，也有退庭后频频向公诉人道歉赔不是。至于被告等人部分亦同，等不当过程被详细记载于笔录后，朗读相关之法院组织法第八十九、九十、九十一条规定，请审判长为妥当之处理，以维法庭秩序及尊严。十三、“说出你的心证”证据清单虽详列待证事项及证据方法，但表格化或条列式之呈现，无从知悉证据彼此间之关联性何在以及得心证之理由。交互诘问过程完毕，仅见检、辩双方，有人面带微笑，有人面有难色，输赢分明，但理由尚待发挥。因此在调查证据完毕，开始论告的过程中，公诉人当应就有利、不利证据之证明力详加阐述，并本于“程序在先、实体在后”原则，逐项论告或驳斥。最好

20、是先将被告、辩护人可能之辩护题材予以点明，先拿出来讲，不容被告等于结辩时尽情发挥。或可称为“境外作战”，不战而先屈人之兵，不要闪躲或视而不见。当然法条之适用、彼此间关系，也须说清楚讲明白。另外不忘具体求刑，所审酌非是刑法第五十七条所列事项。对于不接受认罪协商之案件，建议具体求处所犯法条之最高法定刑。因为证据明确的案件，才会为认罪协商之提出，既不被接受，又经烦琐之调查审理、交互诘问程序，最后论告仍认罪证明确，走了那幺一大圈，被告、辩护人浪费司法资源莫此为甚，不为重求，不足以收警惕之效。此外，不只是公诉人说出心证，也请被害人、告诉代理人说说他们的心声及期待，方为圆满。十四、“面对你的孤独”公诉是司

21、改的成果，“面”的变法起点，震荡诉讼程序运作、严谨证据法则、实质举证责任、强化辩护功能等。既称改革，当系去旧从新。旧思维、旧观念、旧习性、旧作法要全然改变，谈何容易。更难的是，不是单单自我有所变迁即可，实行公诉尚牵连审、检、辩三方协商取得共识、侦查公诉之共荣共存、警察办案智能之提升、司法资源合理之分配、法学教育之改弦更张等等，百事待兴。走在前面，当火车头，曲高和寡，时时须面对孤独。实际开庭应战，又有三种孤独须面对，首先为求准时到庭，下午二时三十分的庭，必然提早约五至十分钟到庭，可是此时连法警、庭务员都还没来，更别提书记官、法官、当事人了，整个法庭空荡荡的，此时你面对孤独，赶紧把握些许时间，再一

22、次详阅卷证，坐好万全准备。遇到重大经济犯罪或复杂贪渎案件，被告数十人，每位被告又可选任任三位辩护人，单单被告及辩护人，就差不多把法庭塞爆了。惟公诉人孤单奋战，环顾四周，没人能帮你解忧除惑、携手共战，想吐苦水都少了个对象，只有再次面对孤独。开完庭，夜已深了，或许东方即将大白，拉着手提箱，走过院、检间长廊，除了沉重脚步声外，就只有孤灯照着你形成的身影，孤独的伴随着你，缓缓的离开，此时才觉得公诉组办公室就像方舟般，漂浮在遥远的他方，公诉人你又再一次面对孤独。10十五、“接受你的胜利”传统开庭事不关己，开庭结束拍拍屁股走人，谁去理会输赢；总使自己起诉自己出庭案件，输赢也不会看得太重。但专责到庭实行公诉

23、之后，全心投入，充分准备，排除万难、坚持到底，你已打好完美一战。诉讼过程中，点点滴滴值得你回味，每一次庭期都是闪亮的日子，不管甘或苦，你都有所得，你有也成长。经此潇洒走一回，有付出必想有成，公诉人此刻你心所想，应是期盼案件大获全胜，通通有罪。“三十四街的奇迹”法庭影片，最后法官宣判，胜利的一方，彼此拥抱，握手贺喜，相互击掌“Give Me Five”，那情境深深烙印在我脑中。胜代表付出有成，失败代表有待改进。可是台北检察署公诉检察官不以第一审获胜自满，仍持续追踪案件到第二审审理情形，唯恐案情大翻转，结果变天，由胜转败，他们对案情之专注，创造了“台北公诉经验”。十六、“模糊你的建议”公诉检察官或

24、多或少都有侦查经验，然实际从事过公诉活动的检察官，都有“移送证据不等同起诉证据”、“起诉证据不等同审判证据”之深切体认。所谓见多识广，不论你是一对一、一对二或曾是一对三的公诉检察官，看过一至三位法官之证据尺度、采证方式、推理过程、心证理由，发现检审间对证据看法确有极大落差。公诉检察官不是起诉书之审核者，证据遭受质疑、案件被判无罪，也非侦查故意留白。当你要对侦查组同仁提供有关证据方面的建议时，切记当你在担任侦查检察官时是否也曾有过同样之疏失，将心比心，谁吃烧饼不掉芝麻的，也不要见树不见林。你的建议还是要提出来，那将会检察机关及检察官有益，但试着模糊你的建议，不提具体个案、不点出案号、不指何人侦办

25、，以通案方式提供建言。如柯维大师系列与成功有约一书所说“双赢思维”，大家都是赢家，利人利己，彼此都有所获，谋求两全其美之策，侦查公诉才能紧密团结，持续发挥统合战力。十七、“保留你的卷宗”交互诘问是洋玩意，台湾有几本翻译书论及，中国大陆在这方面可参考的书籍倒不少。可是没所做非纯然英美式交互诘问、也不是德国式轮替诘问、更没有十足东洋味气息，简单的形容是“本土化改良式当事人进行主义，有人说的更贴切“拼装车式诉讼制度”。不管如何，可得参考、最为可贵的是现在公诉检察官的开庭卷宗。公诉检察官在写台湾公诉制度的历史，卷宗内记载这本土公诉活动种种，每一个案件都可为教案，值得保存。让后进之公诉人由阅览卷证，明了

26、法庭活动之流程、知悉理论与实际之差异、学习证据清单制作方式、吸取交互诘问技巧、摘取论告书精髓。十八、“传承你的经验”熟稔公诉活动没有捷径，只有投入去做，方有所得。所得经验与人分享，尤有必要。黄埔一期经验传承二期，二期经验交棒三期，人人实战经验丰富、代代都有新人出，个个实力更坚强，这都有赖经验传承，不须摸索尝试、减少错误失败，这也是辩护人较不如公诉人之处。公诉人不在乎期别高或低，只在乎经验丰硕否。每次公诉教育训练，看到公诉人利用电脑投影、秀出心得经验、内容活泼生动、手持雷射笔、滔滔不绝，谈吐举止所散发出之专业、自信、稳健、乐业。我可以这幺说，他（她）做到了前面十七点公诉精神，他（她）正在完成第十八点，即传承经验的神圣使命。今日公诉以他（她）为荣，明日公诉定将以你为荣。