买卖合同的签订及法律风险防范.ppt

1、买卖合同的签订及法律风险防范买卖合同的签订及法律风险防范主讲人：胡青松主讲人：胡青松湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所 湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所主要内容 一、合同主体资格的审查二、合同签订的形式三、合同主要条款及设计要求四、合同的订立及变更湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所一、合同主体资格的审查 合同签订主体的分类1、自然人2、法人3、其他组织注意：1、不能与没有营业执照的分公司签订合同，应与其总公司签订合同签。2、个体工商户应与其营业执照上的负责人为主体签订合同。可以把个体工商户的商号在负责人后标注。湖北松之盛（襄阳

2、）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所一、合同主体资格的审查 合同主体资格审查方法 1、对于法人与其他组织，最直接的方法就是审验其营业执照、社团登记证，组织代码机构证，税务登记证。并保留相关的复印件（复印件应加盖公章）。2、对于自然人，身份证、驾驶证，并保留相关的复印件（复印件应由其本人签名确认）。3、到企业现场去考察。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所一、合同主体资格的审查 合同签订主体不适格的法律风险：1、没有主体资格签订的合同，为无效合同或者效力待定合同。2、合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔

3、偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。3、效力待定合同，需要权利人的认可，不认可，为无效合同。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所二、合同签订的形式 合同形式是当事人合意的表现形式，也是合同内容的外部载体。依照我国合同法的规定，合同的形式包括三种基本类型：（1）口头形式；（2）书面形式；（3）其他形式。但是，最能防范法律风险的应是书面形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。律师建议：采用合同书或协议书的形式，特殊情况下，方采用传真件。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之

4、盛（襄阳）律师事务所二、合同签订的形式 关于合同的名称：1、合同还是协议？2、如何界定合同的性质（即合同名称与合同的内容不一致时如何确定合同性质）？3、意向性协议、补充协议、解除变更合同的协议。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求 合同的主要条款 1、当事人的名称或者姓名和住所；2、标的、数量；3、质量标准与质保；4、价款及付款方式；5、履行期限、地点和方式；6、验收条款 7、违约责任条款；8、合同解除或终止 9、争议解决条款。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求 基本要求：简洁明确，杜绝矛盾与歧义。案

5、例：1、“参”和“叁”银行拒绝承兑2、自相矛盾：逾期付款的，每逾期一天按日万分之三支付违约金；违反合同义务的，按合同价款总额的20%支付违约金。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求 （一）当事人的名称或者姓名和住所 1、法人和其他组织 名称全称、法定代表人或负责人、地址、联系方式。2、自然人（个体工商户）姓名，身份证号码，住址，联系方式。个体工商户应写明商号。原因：1、保障合同签订主体的身份信息准确无误；2、经办人辞职后方便接任者熟悉基本情况；3、争议发生后便于诉讼、仲裁等机构送达文书。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合

6、同主要条款及设计要求 （二）标的、数量 1、标的，即交易产品的名称、规格、型号、品牌。一个公司生产的产品可能会有多种不同的规格、型号，有的公司甚至会拥有多个品牌。2、数量，计量单位要写清楚。3、对于长期合作的客户，签订一定期限的合同，可能对标的的具体规格、型号、数量等不进行约定，只是约定购买公司系列产品。那么，在合同中就应该约定买卖产品具体情况确定的方式。比如说，在合同中约定对方下订单，在订单中对该批次产品的名称、规格、型号、品牌、数量，以订单为准。（也有企业喜欢书面通知的形式，但不管如何，应写明产品的名称、规格、型号、品牌、数量）湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合

7、同主要条款及设计要求 订单的交货期非常紧，无法按期交货，或者没有相应产品的库存等等，若我们承诺交货，必然违约，这种情况下如何处理？解决的方法：我们可以在合同中约定，在收到订单之日起*日内可以对订单提出异议。这样我们就牢牢的把握了主动权。异议也是需要技巧的，不是简单的不同意，更为重要的是提出自己的想法，询问对方是否同意自己的方案。这实际上是一个新的要约，对方同意了，就是承诺。异议需要书面提出。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求 质量标准与质保条款；目前产品的质量标准一般分为三类：一类是国家标准，一类是行业标准，还有就是厂家标准。国家标准有许多是强制

8、性的，也有部分是倡导性的，行业标准，一般是倡导性的。厂家标准可能优于国家标准或行业标准，也可能劣于国家标准或行业标准。只要不违反强制性标准就行。产品质量标准，是检验产品是否合格的依据。质量保证的期限：约定应明确。自什么时候开始很重要。出厂之日，验收合格之日？质保期内出现质量问题，使用人可以提出异议。质保期内的义务：维修、更换、退货。多用维修，少更换。无退货湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求 价款及付款时间、方式；作为负责销售的人员，可能最关心的就是产品能卖多少钱，什么时候能够回款了。1、涉及多种产品的，应明确约定单价。2、单价或总价是否含税，应明

9、确约定。3、付款时间界点应确定至日。“春节前”、甲方收到货物后及时付款”、“检验合格后付款”甲方收到货物之日起_日内付款”或者“检验合格后_日内付款”4、付款方式 能够款到发货、一次性付款、分期付款防范风险：支付预付款或定金。5、与长期合作客户的合同中，应明确约定结算方式。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求 履行期限、地点和方式、履行费用；1、履行期限，即什么时候交货，时间界点应确定至日。如果没有约定履行期限或履行期限不明确的，则需要双方协商签订补充协议，协议不成的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。2、履

10、行方式和地点：是卖方送货上门，还是买方提货，履行地点在襄阳还是在其他什么地方，都是需要明确的。3、履行费用：运费、装卸货的费用，应该明确约定。履行费用的负担没有约定或约定不明确的，由履行义务一方负担。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求 验收条款 1、买方有及时检验货物的义务。我们可以在合同中约定检验的期间，当场检验、一日内、三日内或者更长的时间，可以根据卖方的需要及双方协商的情况去确定。2、买方发现质量问题，有通知义务。我们可以在合同中约定买方应该什么时候通知或提出异议。3、如果没有检验期间的规定，相当于给了二年的时间给对方。湖北松之盛（襄阳）律

11、师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求 违约责任条款；1、违约责任的主要形式 I、继续履行 II、赔偿损失（损害赔偿）、支付违约金、其他补救措施2、买卖合同中，作为卖方，应关注两点：其一，买方逾期付款的违约责任；其二，买方擅自解除合同的违约责任。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求 合同解除或终止1、合同解除是合同终止的一种，一般合同约定的均是合同解除的情况。2、当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。3、合同解除是非常严重的事情，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情

12、况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。所以，不要随便约定合同解除的情况。4、另外，当事人可以在合同中约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求 争议解决条款 1、为什么要约定争议解决条款？2、怎样约定？I、协议管辖 合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。延伸，可以约定甲方所在地，或者约定乙方所在地。在选择“合同签订地”时，在合同中应写明合同签订地

13、；在选择原告或被告所在地时，考虑作为原、被告的机率。不得同时选择两个及以上。只能五选一。II、仲裁条款 选择的仲裁机构是存在的 选择的仲裁机构只能是一个 仲裁事项属于法律规定的范围 明确仲裁地点及仲裁规则、法院管辖与仲裁的选择 仲裁耗时较短，三个月内会出仲裁裁决；法院判决一般需要六个月甚至更长；仲裁实行一裁终局，法院判决可上诉、申请再审；仲裁程序中申请财产保全、执行等都需要通过法院，没有法院方便；注意“或裁或审”原则。不能既选仲裁又选择法院管辖。湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所四、合同签字与盖章及合同变更 1、公章名称与合同主体名称一致；2、合同签字人不是法定代表人或负

14、责人时，一般应查看授权委托书；3、办公场所盖章；（稍微正规的企业，是不会让人带着公章到处跑的）4、骑缝章，页签 5、合同变更应签订书面协议，不宜在合同中直接修改，即使直接修改，应由双方在修改部位签字或盖章。6、应保存合同履行过程中双方往来函件、备忘录、会议记录、传真，甚至电话记录、电子邮件。本部：湖北松之盛律师事务所地址：武汉市中北路158号帅府商通大厦四楼邮编：430077电话：027-8677038586773646传真：027-86777385http:/www.sunshine-分所：湖北松之盛（襄阳）律师事务所地址：襄阳市七里河路2号铁十一局办公楼十楼邮编：441003电话：0710-3718395传真：0710-3718396