法律基础知识讲座(三).ppt

1、友谊集团系列讲座友谊集团系列讲座第三讲第三讲周英男周英男大连理工大学管理学院大连理工大学管理学院辽宁亚太律师事务所辽宁亚太律师事务所甲方：青山经贸公司甲方：青山经贸公司 乙方：红星贸易公司乙方：红星贸易公司红星供货红星供货10001000吨吨 ,2000,2000元元/吨吨 ,9,9月月1 1日供货日供货丙方丙方:青山青山 贸公司贸公司技技一个案例一个案例9 9月月1 1日，日，青山青山经贸公司如期取走经贸公司如期取走500500吨吨货。货。青山青山经贸公司称由于仓库问题，经贸公司称由于仓库问题，剩余剩余500500吨要在吨要在1010月月1 1日取走日取走。No Problem.No Pro

2、blem.10 10月月1 1日你公司来取。日你公司来取。青山青山经贸公司经贸公司法人代表法人代表红星贸易公司红星贸易公司法人代表法人代表一个案例一个案例1010月月1 1日，货物降价日，货物降价,1000,1000元元/吨。吨。青山青山经贸公司要求降价。经贸公司要求降价。不同意不同意,要求履约取走要求履约取走剩余剩余500500吨货物。最终吨货物。最终提出诉讼。提出诉讼。青山青山经贸公司经贸公司法人代表法人代表红星贸易公司红星贸易公司法人代表法人代表一个案例一个案例甲方：青山经贸公司甲方：青山经贸公司 乙方：红星贸易公司乙方：红星贸易公司红星供货红星供货10001000吨吨 ,2000,20

3、00元元/吨吨 ,9,9月月1 1日供货日供货丙方丙方:青山青山 贸公司贸公司技技红星贸易公司红星贸易公司青山技贸公司青山技贸公司合合 同同一个案例一个案例合同签订双方合同签订双方讲座内容讲座内容1.合同法总则合同法总则2.合同的分类合同的分类3.合同的订立合同的订立合同法总则合同法总则合同和协议的关系？合同和协议的关系？第第2条条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。你在和谁签订合同？你在和谁签订合同？合同的主体合同的主体在中国法律框架下在中国法律框架下,以下判断的对错以下判断的对错

4、:企业是法人企业是法人法人是企业法人是企业公司是企业公司是企业企业是公司企业是公司公司是法人公司是法人法人是公司法人是公司合同的主体合同的主体（一）自然人（一）自然人(与公民与公民)（二）法人（二）法人 法人是什么？法人是什么？如何区分法人，法定代表人，法人代表？如何区分法人，法定代表人，法人代表？法人是具有民事权利能力和民事行为能力法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织.法人的根本是：有限责任法人的根本是：有限责任 出资者对法人以出资为限承担有限责任出资者对法人以出资为限承担有限责任 法人对外以现有资产为限承担有

5、限责任法人对外以现有资产为限承担有限责任有限责任A出资人2000WB法人200WC企业500W300W?合同的主体合同的主体（三）其他组织（三）其他组织 1合伙企业合伙企业普通合伙企业：普通合伙企业：依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议,共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。（）无限连带责任（）无限连带责任（）入伙，退伙（）入伙，退伙 2个人独资企业个人独资企业依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为依法在中国

6、境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。承担无限责任的经营实体。3.其他非经济组织其他非经济组织无限责任A出资人2000WB合伙企业200WC企业500W300W?连带责任?合伙人：A B C分成：6 2 2甲100WC20W合同的主体合同的主体合伙企业存在的理由？合伙企业存在的理由？（1）有竞争优势有竞争优势（2）凝聚力强）凝聚力强原法：第二十四条股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、原法：第二十四条股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。非专利

7、技术、土地使用权作价出资。现法：第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、现法：第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。（3）出资方式极其灵活）出资方式极其灵活第十六条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其第十六条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实

8、物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。合伙协议中载明。主体的要求主体的要求民事权利能力民事权利能力公民依法享有民事权利和承担民事义务的公民依法享有民事权利和承担民事义务的资格资格.民事行为能力民事行为能力 公民独立进行民事活动公民独立进行民事活

9、动,取得权利取得权利,承担义承担义务的能力务的能力.合同法的原则合同法的原则第六条第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则诚实信用原则。第七条第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。合同的分类合同的分类1.要式合同要式合同 不要式合同不要式合同合同的成立是否必须采用法律上要求的形合同的成立是否必须采用法律上要求的形式式2.诺成合同诺成合同 实践合同实践合同是否以交付标的物或完成其他给付为合同是否以交付标的物或完成其他给付为合同成立的标准成立的标准3.单务合同单务合同 双务合同双务合同是否双方互相负有权利义务是否

10、双方互相负有权利义务合同的语言合同的语言宜简练，忌冗长宜简练，忌冗长“本合同如与中华人民共和国药品管理法、中华人民共和国产品质量法、中华人民共和国消费者权益保护法相冲突时，应以法律、法规为准。”修改后：“本合同如与法律、法规相冲突，则冲突部分无效；如该冲突条款为本合同的基础（核心）条款，则该合同无效”；宜明晰，忌含糊宜明晰，忌含糊“如发生纠纷，双方均可向仲裁委员会申如发生纠纷，双方均可向仲裁委员会申请仲裁请仲裁”。“出卖人承诺：自本设备出售给买受人出卖人承诺：自本设备出售给买受人（自设备安装调试结束日起）起（自设备安装调试结束日起）起5年内，保年内，保证不向常州范围内的同类企业供应的相同证不向

11、常州范围内的同类企业供应的相同或类似设备，否则将承担违约责任或类似设备，否则将承担违约责任”。“电力公司向科技公司提供型号为电力公司向科技公司提供型号为FDI123的美国阿拉斯加发电机一台，价款为的美国阿拉斯加发电机一台，价款为200万万元，交货时间为，元，交货时间为，2006年年3月月1日日”。宜准确，忌错讹宜准确，忌错讹“乙方施工应执行国际标准：乙方施工应执行国际标准：GB50198-94。”“乙公司为甲公司提供乙公司为甲公司提供A设备一套，价款为设备一套，价款为50万元；交货时间为万元；交货时间为2006年年5月月1日；结算日；结算方式为，甲先付原价款总额方式为，甲先付原价款总额15的订

12、金，的订金，余款于安装调试完成后一次付清余款于安装调试完成后一次付清”。宜适度，忌蛇足宜适度，忌蛇足“本合同签署后，合同各方均应自觉遵守本合同签署后，合同各方均应自觉遵守”；“本合同如违反法律法规的，应以后本合同如违反法律法规的，应以后者为准者为准”；“双方在履行过程中，如需签署补充协议，双方在履行过程中，如需签署补充协议，或对本合同作出变更，应在双方协商一致或对本合同作出变更，应在双方协商一致的基础上另行签署协议。补充协议应由各的基础上另行签署协议。补充协议应由各方签署后方可生效方签署后方可生效”；“本合同用中文书写本合同用中文书写”“本合同中涉及的货币币种均为人民币本合同中涉及的货币币种均

13、为人民币”宜亲和，忌生硬宜亲和，忌生硬“本工程采用全包干形式，一包到死本工程采用全包干形式，一包到死”；“在施工过程中，如出现乙方人员受伤、在施工过程中，如出现乙方人员受伤、死亡的，与甲方无关死亡的，与甲方无关”修改后：修改后：“本工程采用工、料全包形式（工程内容本工程采用工、料全包形式（工程内容详见甲方招标文件）；详见甲方招标文件）；”“乙方对施工期间的人员及财产安全承担乙方对施工期间的人员及财产安全承担全部责任全部责任”，合同订立的过程合同订立的过程要约和要约邀请要约和要约邀请1.要约是希望和他人订立合同的意思表示要约是希望和他人订立合同的意思表示2.要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思

14、表示。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。3.二者区别二者区别性质不同性质不同内容不同内容不同效力不同效力不同对象不同对象不同方式不同方式不同要约和要约邀请实践中如何区分：实践中如何区分：1.依法律依法律合同法合同法15条：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、条：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。商品房司法解释商品房司法解释第第3条商品房的销售广告和宣传资料为要约邀条商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋

15、及相关设施所作的说请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。2.依内容依内容3.依交易习惯依交易习惯4.依目的依目的 承诺承诺1.承诺是受要约人同意要约的意思表示承诺是受要约人同意要约的意思表示.2.承诺的方式承诺的方式3.承

16、诺的生效和期限承诺的生效和期限合同成立的时间和地点1.合同成立的时间合同成立的时间（1）承诺生效时合同成立。）承诺生效时合同成立。（2）采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章时合同）采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章时合同成立。成立。（3）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。2.合同成立地点合同成立地点以合同书形式订立合同的，如双方当事人签字或盖章在同一地点的，以合同书形式订立合同的，如双方当事人签字或盖章在同一地点的，以该地点为合同成立地点；双方签字或盖章不在同一地点的，以最后以该地点为合同成立地点；双方签字或盖章不在同一地点的，以最后签字盖章的地点为合同成立地点；以合同书形式订立合同，合同约定签字盖章的地点为合同成立地点；以合同书形式订立合同，合同约定的签订地与实的签订地与实 际签字或盖章地点不符的，以合同约定为准。际签字或盖章地点不符的，以合同约定为准。合同的形式1.口头形式口头形式2.书面形式书