合同的变更转让.ppt

1、第七章第七章 合同的变更和转让合同的变更和转让第一节第一节 合同的变更合同的变更第二节第二节 合同权利的转让合同权利的转让第三节第三节 合同义务的转移合同义务的转移第四节第四节 合同权利和义务的概括转合同权利和义务的概括转移移11/8/20221广义的合同变更广义的合同变更 合同内容的变更合同内容的变更主体的变更主体的变更11/8/20222第一节第一节 合同的变更合同的变更1 1、合同当事人不变，仅内容发生变化、合同当事人不变，仅内容发生变化2 2、合同的变更须依约定或有根据的裁决、合同的变更须依约定或有根据的裁决（法院、仲裁机构的裁决）（法院、仲裁机构的裁决）3 3、须为合同非实质性的变更

2、、须为合同非实质性的变更 即对原合同的修改、补充即对原合同的修改、补充一、合同变更的概念一、合同变更的概念 有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完毕之有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完毕之前，当事人协商一致而使合同内容发生改变。前，当事人协商一致而使合同内容发生改变。11/8/20223l合同内容的全部变更（条款）合同内容的全部变更（条款）l合同性质的改变合同性质的改变-借用改为买卖、借用改为买卖、买卖变为赠于买卖变为赠于l合同标的的改变合同标的的改变-大米变为钢材大米变为钢材若发生要素变更若发生要素变更 ，则使合同关系丧失同一性，则使合同关系丧失同一性，称之为称之为合同的更改（崔建远）合同的

3、更改（崔建远）实质性实质性的变更的变更通常指合同内容和性质的根本性改变通常指合同内容和性质的根本性改变11/8/20224 合同变更合同变更 约定变更（合同法约定变更（合同法7777条）条）法定变更（合同法法定变更（合同法5454条）条）可变更可撤销的合同11/8/20225 依法律规定：依法律规定：可变更、可撤消合同可变更、可撤消合同 违约金的变更违约金的变更114114条（增加、减少）条（增加、减少）租赁合同中允许承租人在特殊情况下享有请求租赁合同中允许承租人在特殊情况下享有请求变更租金的权利变更租金的权利221221、228228条（因租赁物维修费、条（因租赁物维修费、因第三人主张权利致

4、承租人。）因第三人主张权利致承租人。）二、合同变更的条件二、合同变更的条件 1 1、原合同关系的有效存在、原合同关系的有效存在 2 2、变更须依约定和法律规定、变更须依约定和法律规定依当事人约定：依当事人约定：约定变更权约定变更权 事后协议变更合同事后协议变更合同11/8/202264 4、须遵循法定形式、须遵循法定形式例如：例如：7777条批准，登记手续条批准，登记手续3 3、合同非要素内容发生变更、合同非要素内容发生变更(标的标的 性质性质)非实质条款的变化非实质条款的变化不导致原合同关系的消灭和新合同关系的产生不导致原合同关系的消灭和新合同关系的产生11/8/202271 1、按照变更后

5、的合同履行、按照变更后的合同履行2 2、对原已履行的部分没有溯及力、对原已履行的部分没有溯及力3 3、合同变更后的责任问题、合同变更后的责任问题三、合同变更的效力三、合同变更的效力善后善后11/8/20228一方违约的变更一方违约的变更不可抗力等的变更不可抗力等的变更 原则上一方违约的变更不影响要求原则上一方违约的变更不影响要求承担违约责任，例如因出租人原因致承承担违约责任，例如因出租人原因致承租人不能正常使用房屋，承租人可以要租人不能正常使用房屋，承租人可以要求变更合同期限，并可要求出租人赔偿求变更合同期限，并可要求出租人赔偿损失。损失。以协议为准，通常提出方承担责任，如以协议为准，通常提出

6、方承担责任，如果协议中没有提出，可以视为没有违约果协议中没有提出，可以视为没有违约责任责任法定法定变更变更约定约定变更变更11/8/20229第二节第二节 合同权利的转让合同权利的转让l 一、合同转让的概述一、合同转让的概述 即合同权利、义务的转让，合同关系即合同权利、义务的转让，合同关系的一方当事人依法将其合同的权利和义务的一方当事人依法将其合同的权利和义务全部或部分地转让给第三人的法律行为。全部或部分地转让给第三人的法律行为。甲甲 乙乙 丙丙11/8/202210合合同同的的转转让让债权转让债权转让全部转让全部转让部分转让部分转让债务转让债务转让债权债务的概括转移债权债务的概括转移概括协议

7、转让（概括协议转让（8888）概括法定转移（概括法定转移（9090）免责转让免责转让并存转让并存转让11/8/202211（一）概念（一）概念 又称为债权让与，指不改变合同的内容，又称为债权让与，指不改变合同的内容，债权人通过与第三人订立合同的方式将债债权人通过与第三人订立合同的方式将债权移转于第三人（权移转于第三人（7979）1 1、债权人发生变化、债权人发生变化2 2、转让的对象为合同债权（区别于物权）、转让的对象为合同债权（区别于物权）3 3、可部分转让也可以全部转让、可部分转让也可以全部转让二、债权转让二、债权转让11/8/2022121 1、须存在有效的合同债权、须存在有效的合同债权

8、2 2、转让人与受让人达成合法有效的协议、转让人与受让人达成合法有效的协议3 3、债权的转让应通知债务人，未经通知，、债权的转让应通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力该转让对债务人不发生效力 由债权人通知由债权人通知 通知的形式为口头、书面方式通知的形式为口头、书面方式 在履行到来之前通知在履行到来之前通知 通知的对象是债务人通知的对象是债务人（二）债权让与的条件（二）债权让与的条件 通通知知生生效效11/8/2022134、须依法办理有关手续须依法办理有关手续l批准、登记手续批准、登记手续l涉及原合同当事人的利益的，应征得另一涉及原合同当事人的利益的，应征得另一方同意或及时通知方同

9、意或及时通知5 5、被让与的债权须具有可让与性（、被让与的债权须具有可让与性（7979条）条）下列合同权利不得转让下列合同权利不得转让 11/8/202214l1 1）根据合同性质不得转让的合同债权）根据合同性质不得转让的合同债权l信任关系（委托、雇佣）信任关系（委托、雇佣）l特定技艺为基础的合同（约稿、演出、特种特定技艺为基础的合同（约稿、演出、特种加工）加工）l特定不作为产生的权利（不得转租、转包、特定不作为产生的权利（不得转租、转包、土地出租、转让）土地出租、转让）l2 2）根据当事人的约定不得转让的合同债权）根据当事人的约定不得转让的合同债权l3 3）依照法律规定不得转让的合同债权）依

10、照法律规定不得转让的合同债权l例如：专利转让、药品专营权、保险、银行例如：专利转让、药品专营权、保险、银行专营权等专营权等11/8/202215l（一）债权让与的对内效力（一）债权让与的对内效力 1 1、主权利与从权利的转移（、主权利与从权利的转移（8181条）条）抵押权、利息、定金、违约金、赔偿金抵押权、利息、定金、违约金、赔偿金 2 2、让与人的义务、让与人的义务 1 1）权利瑕疵担保责任（违章、查）权利瑕疵担保责任（违章、查封财产）封财产）2 2）交付与告知义务）交付与告知义务 3 3）除非让与人与受让人有明确约）除非让与人与受让人有明确约 定，否则，让与人对债务人的履行能定，否则，让与

11、人对债务人的履行能力不负担保责任力不负担保责任三、债权让与的效力三、债权让与的效力 11/8/202216l（二）债权让与的对外效力（二）债权让与的对外效力 1 1、对债务人的效力、对债务人的效力 1 1）债务人的履行义务）债务人的履行义务 2 2）债务人的抗辩权）债务人的抗辩权 3 3）债务人的抵销权）债务人的抵销权 4 4）表见让与有效）表见让与有效11/8/202217 当债权人将债权让与第三当债权人将债权让与第三人的事项通知债务人后，即人的事项通知债务人后，即使让与并未发生或该让与无使让与并未发生或该让与无效，债务人基于对让与人通效，债务人基于对让与人通知的信赖而向该第三人所为知的信赖

12、而向该第三人所为的履行仍然有效的履行仍然有效表见让与表见让与 11/8/202218 1 1）债权在第一次有效转让之后，债权）债权在第一次有效转让之后，债权人即丧失对该权利的处分权，再次转让无人即丧失对该权利的处分权，再次转让无效效 2 2）在多重让与中，最早通知债务人的）在多重让与中，最早通知债务人的债权让与具有优先效力债权让与具有优先效力 3 3）若均未通知，则应按以下规则确定）若均未通知，则应按以下规则确定优先权优先权2 2、债权让与对第三人的效力、债权让与对第三人的效力（债权重复让与的优先权）（债权重复让与的优先权）11/8/202219l两个以上的让与中，有偿让与的受让两个以上的让与

13、中，有偿让与的受让人取得债权人取得债权l两个以上的让与中，有可撤销事由的两个以上的让与中，有可撤销事由的让与的，无可撤销事由的受让人取得债让与的，无可撤销事由的受让人取得债权权l两个以上的让与中，有公证让与合同两个以上的让与中，有公证让与合同形式的受让人取得债权形式的受让人取得债权l两个以上的让与中，若后一个受让人两个以上的让与中，若后一个受让人知道或者应当知道前一债权让与事实的，知道或者应当知道前一债权让与事实的，不能对抗前面得受让人不能对抗前面得受让人11/8/202220（一）概念（一）概念 又称为债务的承担，是指在不又称为债务的承担，是指在不改变债的内容的前提下，债务人将改变债的内容的

14、前提下，债务人将合同债务全部或部分转让给第三人。合同债务全部或部分转让给第三人。包括债务全部移转的免责的债务承包括债务全部移转的免责的债务承担和债务部分移转的并存的债务承担和债务部分移转的并存的债务承担。担。第二节第二节 债务转让债务转让 11/8/2022211 1、须有有效的合同存在、须有有效的合同存在2 2、转让人与受让人达成合法有效的协议、转让人与受让人达成合法有效的协议3 3、须经债权人同意、须经债权人同意 事关信用能力事关信用能力,债权人利益债权人利益 经同意生效经同意生效(明示明示 推定推定)4 4、债务具有可移转性、债务具有可移转性 性质可让与性质可让与(无特定信任无特定信任

15、技艺技艺 人身人身 依附关系依附关系)约定可让与约定可让与 法定可让与法定可让与（二）债务承担的条件（二）债务承担的条件 11/8/202222l（三）债务转移的法律效力（三）债务转移的法律效力 1 1、第三人作为债务人的法律地位的产生、第三人作为债务人的法律地位的产生 免责的免责的 并存的并存的 按份按份 连带连带 2 2、抗辩权的转移、抗辩权的转移-新债务人可主张原新债务人可主张原债务人的抗辩权债务人的抗辩权 3 3、从权利的转移、从权利的转移-新债务人应承担与新债务人应承担与主债有关的从债务主债有关的从债务11/8/202223l专属从债不转移专属从债不转移l利息、违约金、赔偿金转移利息

16、、违约金、赔偿金转移l第三人设定的保证、抵押、质押第三人设定的保证、抵押、质押等不随同转移（因债务人变化）等不随同转移（因债务人变化）担保法担保法2323条条 物权法物权法17517511/8/202224l可利公司可利公司 刘某装裱国画刘某装裱国画ll5050幅转让利华公司幅转让利华公司 孙某担保孙某担保l担保法担保法2222条条 保证随主债权转移而转移保证随主债权转移而转移11/8/202225第四节第四节 合同权利和义务的概括转移合同权利和义务的概括转移 是指合同的当事人是指合同的当事人一方将自己的权利、义一方将自己的权利、义务概括地移转给第三人务概括地移转给第三人11/8/202226l一、合同承受（合意转移）一、合同承受（合意转移）l合同权利、义务的概括转移合同权利、义务的概括转移 二、法定转移（当事人的合并和分二、法定转移（当事人的合并和分立）立）11/8/202227 分解分立（分解分立（C C=A+B =A+B）分立分立 分支分立分支分立(C=C+A/B)(C=C+A/B)吸收合并吸收合并(A+B=A/B)(A+B=A/B)合并合并 新设合并新设合并(A+B=C)(A+