公司合同法律风险防范指引.ppt

1、公司合同法律风险的防范指引公司合同法律风险的防范指引主讲人主讲人:周正光周正光一、合同订立前的风险一、合同订立前的风险1 1 1 1、先合同义务：、先合同义务：、先合同义务：、先合同义务：是指在订立合同过程中，合同成立之前是指在订立合同过程中，合同成立之前所发生的，应由合同双方当事人各自承担的法律义务。所发生的，应由合同双方当事人各自承担的法律义务。主要包括以下五个内容：主要包括以下五个内容：主要包括以下五个内容：主要包括以下五个内容：恶意订立合同的风险。指一方当事人冒用假名义进行恶意订立合同的风险。指一方当事人冒用假名义进行合同磋商谈判，从而掌握另一方当事人的一些信息，对另一合同磋商谈判，从

2、而掌握另一方当事人的一些信息，对另一方当事人产生不利的影响。方当事人产生不利的影响。商业秘密泄露的风险。指当事人进行合作时，一方当商业秘密泄露的风险。指当事人进行合作时，一方当事人也不存在恶意，只是在工作中无意中将另一方当事人有事人也不存在恶意，只是在工作中无意中将另一方当事人有用的商业秘密泄露，使另一方当事人的利益受损。用的商业秘密泄露，使另一方当事人的利益受损。保密协议的风险。指当事人为了保密需要，在订立合保密协议的风险。指当事人为了保密需要，在订立合同前要求签署保密协议，一方当事人违反保密协议，给另一同前要求签署保密协议，一方当事人违反保密协议，给另一方当事人造成损失。方当事人造成损失。

3、假借订立合同，恶意磋商，损害对方利益的风险。指一假借订立合同，恶意磋商，损害对方利益的风险。指一方当事人假借与对方签订合同，进行恶意磋商，损害对方利益，方当事人假借与对方签订合同，进行恶意磋商，损害对方利益，结果赔偿对方损失。结果赔偿对方损失。其他违背诚实信用原则的风险（通知、保密、告知等义其他违背诚实信用原则的风险（通知、保密、告知等义务）。务）。根据合同法的规定，当事人在订立合同前违反了先合同义务，根据合同法的规定，当事人在订立合同前违反了先合同义务，可能会导致合同不能订立或无效、被撤销，由此应当承担缔约可能会导致合同不能订立或无效、被撤销，由此应当承担缔约过失责任。所谓缔约过失责任是指在

4、订立合同过程中，因一方过失责任。所谓缔约过失责任是指在订立合同过程中，因一方违背诚实信用原则而导致另一方遭受损失，有过错的一方应对违背诚实信用原则而导致另一方遭受损失，有过错的一方应对另一方承担相应的损害赔偿责任。另一方承担相应的损害赔偿责任。案例：案例：案例：案例：甲公司为使自己的产品打入国际市场，便找到外贸代理乙甲公司为使自己的产品打入国际市场，便找到外贸代理乙公司协商外贸代理事宜，经过一段时间的磋商，双方初步达成公司协商外贸代理事宜，经过一段时间的磋商，双方初步达成代理意向，这期间乙公司为了使甲公司产品尽快出口，同国外代理意向，这期间乙公司为了使甲公司产品尽快出口，同国外的多家公司进行了

5、联系，为其产品作了市场调研等大量的前期的多家公司进行了联系，为其产品作了市场调研等大量的前期准备工作。可正当此时，甲公司却说他们已经同别家代理公司准备工作。可正当此时，甲公司却说他们已经同别家代理公司签订了代理协议。一听此事，乙公司大为恼火，因为他们为此签订了代理协议。一听此事，乙公司大为恼火，因为他们为此已经花费了近已经花费了近10万元的前期费用。现在甲公司突然违反意向，万元的前期费用。现在甲公司突然违反意向，给乙公司造成很大损失，为此要求甲公司予以赔偿。甲公司却给乙公司造成很大损失，为此要求甲公司予以赔偿。甲公司却说：说：我们又没有签合同，凭什么赔你我们又没有签合同，凭什么赔你?”那么，乙

6、公司的损失那么，乙公司的损失是否应该赔偿呢是否应该赔偿呢?答案是肯定的，要赔。因为甲乙之间已经形成答案是肯定的，要赔。因为甲乙之间已经形成了相互之间的信赖关系，甲公司的行为符合假借订立合同，恶了相互之间的信赖关系，甲公司的行为符合假借订立合同，恶意磋商，损害对方利益的特点，为此甲公司是要付出代价的。意磋商，损害对方利益的特点，为此甲公司是要付出代价的。2 2、防范措施：、防范措施：订立合同时应诚实信用。订立合同时应诚实信用。订立合同时应尽必要的善良注意。订立合同时应尽必要的善良注意。通过谈判，沟通了解对方的真实目的，防通过谈判，沟通了解对方的真实目的，防止落入对方的陷阱，并尽量争取掌握谈判的主

7、止落入对方的陷阱，并尽量争取掌握谈判的主动权。动权。二、合同订立时的风险二、合同订立时的风险1 1、合同主体资格。、合同主体资格。主要包括以下五点内容：主要包括以下五点内容：法人分支机构签订合同的风险。指法人分支机构的签法人分支机构签订合同的风险。指法人分支机构的签订能力是否有效，主要看是否有独立的营业执照，有独立的订能力是否有效，主要看是否有独立的营业执照，有独立的营业执照可以独立地签订合同，否则没有取得法人授权所签营业执照可以独立地签订合同，否则没有取得法人授权所签订的合同无效。订的合同无效。法人内部职能部门签订合同的风险。指法人内部职能法人内部职能部门签订合同的风险。指法人内部职能部门一

8、般不具备签订合同的主体资格，所签订的合同无效。部门一般不具备签订合同的主体资格，所签订的合同无效。但法人出具授权委托书时，法人内部职能部门可签订合同，但法人出具授权委托书时，法人内部职能部门可签订合同，为有效合同。为有效合同。法人的经营范围的风险。指在法人的经营范围或超出经法人的经营范围的风险。指在法人的经营范围或超出经营范围内订立的合同一般为有效合同，但合同的内容涉及到限营范围内订立的合同一般为有效合同，但合同的内容涉及到限制经营、特许经营项目，则法人的经营范围要具备相应的资格，制经营、特许经营项目，则法人的经营范围要具备相应的资格，否则的话不具备签订合同的资格，所签合同为无效合同。否则的话

9、不具备签订合同的资格，所签合同为无效合同。企业法人营业执照的风险。指在签订合同时应了解企业企业法人营业执照的风险。指在签订合同时应了解企业法人营业执照是否真实存在或是否被注销、撤销，否则所签订法人营业执照是否真实存在或是否被注销、撤销，否则所签订的合同为无效。的合同为无效。授权委托书的风险。指在签订合同时，应严格审查授权授权委托书的风险。指在签订合同时，应严格审查授权委托书的权限、范围及限制用语的情况，否则可能导致合同无委托书的权限、范围及限制用语的情况，否则可能导致合同无效。效。防范措施：防范措施：认真审查合同签订主体资格以及授权委托手续是否完整认真审查合同签订主体资格以及授权委托手续是否完

10、整有效。有效。做到做到三要三要，一要对方提供营业执照及法人代表授权，一要对方提供营业执照及法人代表授权委托书；二要对对方的资信情况进行调查；三要了解对方的委托书；二要对对方的资信情况进行调查；三要了解对方的履约能力。有必要时，应当到有关行政机关查询对方的注册履约能力。有必要时，应当到有关行政机关查询对方的注册资料或者身份资料。另外，对于需要相关资质方能从事的业资料或者身份资料。另外，对于需要相关资质方能从事的业务，如建筑、水利水电等施工企业的工程业务，更应该严格务，如建筑、水利水电等施工企业的工程业务，更应该严格对有关资质进行审查，避免出现合同的相对方存在挂靠、借对有关资质进行审查，避免出现合

11、同的相对方存在挂靠、借用资质等违法行为。用资质等违法行为。2 2、合同条款内容（以买卖合同为例）、合同条款内容（以买卖合同为例）主要包括以下内容：主要包括以下内容：当事人的名称或姓名、住所当事人的名称或姓名、住所当事人的名称或姓名、住所当事人的名称或姓名、住所这里需要注意的问题有以下三点：这里需要注意的问题有以下三点：a.合同的抬头名称与合同落款的名称不一致，甚至与落款合同的抬头名称与合同落款的名称不一致，甚至与落款盖章的名称不一致。盖章的名称不一致。b.不注意写单位及个人的地址，否则一旦发生纠纷，法院不注意写单位及个人的地址，否则一旦发生纠纷，法院都无法送达相关的法律文书。都无法送达相关的法

12、律文书。c.没写法人代表，不能反映授权委托书的真实性。没写法人代表，不能反映授权委托书的真实性。案例：案例：2006年年2月，甲公司（出卖方）与广东凯达股份有限公司（买月，甲公司（出卖方）与广东凯达股份有限公司（买方）签订一份设备购销合同，合同落款处加盖的是方）签订一份设备购销合同，合同落款处加盖的是“广东凯达集团有广东凯达集团有限公司印章。合同签订后，甲公司按约定向广东凯达股份有限公司发限公司印章。合同签订后，甲公司按约定向广东凯达股份有限公司发货，货，等到甲公司向广东凯达股份有限公司等到甲公司向广东凯达股份有限公司要货款的时候，广东要货款的时候，广东凯达股份有限公司却叫甲公司向广东凯达集团

13、有限公司要钱，凯达股份有限公司却叫甲公司向广东凯达集团有限公司要钱，理由是购销合同是以广东凯达集团有限公司名义签订的，等甲理由是购销合同是以广东凯达集团有限公司名义签订的，等甲公司找到广东凯达集团有限公司要钱时，又被告知找广东凯达公司找到广东凯达集团有限公司要钱时，又被告知找广东凯达股份有限公司股份有限公司要钱，两个公司推来推去，不过甲公司最终还是要钱，两个公司推来推去，不过甲公司最终还是要到了钱，因为上述两家公司实际上为同一个私企老板。要到了钱，因为上述两家公司实际上为同一个私企老板。标的标的标的标的这里需要注意的问题有以下：这里需要注意的问题有以下：a.型号、规格。型号、规格。b.标的物具

14、有合法性，不能是国家禁止物如枪支弹药、毒品、标的物具有合法性，不能是国家禁止物如枪支弹药、毒品、黄金等。黄金等。c.标的权属要清晰标的权属要清晰,出卖人保证对该标的物没有任何第三人主出卖人保证对该标的物没有任何第三人主张权利，不存在被查封或抵押、质押等担保的情况。张权利，不存在被查封或抵押、质押等担保的情况。d.不得侵犯别人的知识产权。不得侵犯别人的知识产权。案例：案例：深圳一家公司为了给自己做广告，找了一个当地的深圳一家公司为了给自己做广告，找了一个当地的印刷厂印刷自己公司的宣传资料，宣传资料上使用的图片是别印刷厂印刷自己公司的宣传资料，宣传资料上使用的图片是别人具有知识产权的图片，未经允许

15、使用，结果一张图片赔了几人具有知识产权的图片，未经允许使用，结果一张图片赔了几万元。万元。数量及单价数量及单价数量及单价数量及单价这里需要注意的问题有以下：这里需要注意的问题有以下：a.数量及价格表述不清楚数量及价格表述不清楚案例：案例：广东某单位和港商签订了一份出售废矿渣的合同。矿渣广东某单位和港商签订了一份出售废矿渣的合同。矿渣是广东这家工厂的生产废料，在院中堆积如山，苦于无法处理，是广东这家工厂的生产废料，在院中堆积如山，苦于无法处理，港商来购自是欣喜无比，所以未经细酌即在合同上面签字，合港商来购自是欣喜无比，所以未经细酌即在合同上面签字，合同上写明港方每天来拉一车，共拉十天，最后交付货

16、款。广东同上写明港方每天来拉一车，共拉十天，最后交付货款。广东方面没想到港方第一天来的是小翻斗车，第二天是小卡车，第方面没想到港方第一天来的是小翻斗车，第二天是小卡车，第三天是大卡车，至此广东方面才发现吃了亏，赶去交涉，港方三天是大卡车，至此广东方面才发现吃了亏，赶去交涉，港方强调并未违背合同，广东方面只有哑巴吃黄莲有苦难言了。强调并未违背合同，广东方面只有哑巴吃黄莲有苦难言了。质量标准质量标准质量标准质量标准这里需要注意的问题有以下：这里需要注意的问题有以下：a.质量标准不明确，是国家标准，还是行业标准或符合合同约质量标准不明确，是国家标准，还是行业标准或符合合同约定的标准。定的标准。b.如采用合同约定的质量标准，尽量根据买方提供的质量要如采用合同约定的质量标准，尽量根据买方提供的质量要求来订立合同。求来订立合同。案例：案例：中国南方某机械厂曾经与中国南方某机械厂曾经与G国签订了一份机床销售合同，国签订了一份机床销售合同，合同当中关于机床的噪音问题，合同当中关于机床的噪音问题，G国商人提出以不刺耳为标准，国商人提出以不刺耳为标准，中方人员未及多思就在合同上签了字。产品生产出来发往中方