331卢少锋刑诉讲义北京总部vip保过班.docx

1、331卢少锋刑诉讲义北京总部vip保过班2011年司法考试刑事诉讼法讲义卢少锋近年真题分析及应考方法 一、试题分析 (以试卷二为分析对象) （一）分值 52，占卷二总分1/3强。 （二）考点 1、考点分布。 主要的考点：07年强措11侦查10一审7二审5辩护4起诉308年一审11执行8证据7强措5起诉5二审209年一审18证据7侦查5二审3强措2辩护110年一审14侦查6执行6强措3证据3起诉3 2、考点重复情况。 重点考点重复率80%；部分考题基本雷同。如09年23题辩护人的资格；30题刑诉法第15条；35题上诉不加刑原则等。此外,05/33、02/65不适用简易程序的情形等。例一: 辩护人

2、的资格09/23郭某涉嫌招摇撞骗罪。在检察机关审查起诉时，郭某希望委托辩护人。下列哪一人员可以被委托担任郭某的辩护人？ A郭某的爷爷，美籍华人 B郭某的儿子，16岁 C郭某的朋友甲，曾为郭某招摇撞骗伪造国家机关证件 D郭某的朋友乙，司法行政部门负责人04/91涉嫌抢劫罪的张某在审查起诉期间准备委托辩护人，下列人员中，谁可以接受委托作他的辩护人？ A张某的朋友徐某，因犯故意伤害罪被法院判处有期徒刑1年缓刑2年，正在缓刑考验期内 B张某的父亲，在本市法院任审判员 C张某的叔叔，已加入日本国籍 D张某的朋友王某，本市出租汽车驾驶员例二:刑诉法第15条 09/30检察院立案侦查甲刑讯逼供案。被害人父亲

3、要求甲赔偿丧葬费等经济损失。侦查中，甲因病猝死。对于此案，检察院下列哪一做法是正确的？ A移送法院以便审理附带民事诉讼部分 B撤销案件 C决定不起诉 D决定不起诉并对民事部分一并作出处理04/36某人民检察院立案侦查该市工商局长利用职权报复陷害他人，侦查中发现犯罪已过追诉时效期限。人民检察院应当如何处理？ A不起诉 B撤销案件 C宣告无罪 D移送法院处理03/18.某人民检察院渎职犯罪侦查部门接到群众的举报，对某单位领导在一起责任事故中的失职行为立案侦查，经侦查认为该领导虽然有过失，但其行为尚不构成犯罪，该检察院应当作出何种处理决定？ A.免予起诉 B.撤销案件 C.不起诉 D.终止侦查例三:

4、 不适用简易程序的情形05/33刘某，17岁，系某聋哑学校职工，因涉嫌盗窃罪被提起公诉。刘某的辩护人高某认为刘某并非该案的犯罪人。县人民法院经审查，决定按照普通程序审理该案。下列哪一项是法院决定按照普通程序审理该案的依据？ A刘某系未成年人 B刘某系某聋哑学校职工 C辩护人高某认为刘某无罪 D检察院没有建议适用简易程序02/65. 卞某系聋哑人，是聋哑学校职工，因涉嫌盗窃罪被B县人民榆察院提起公诉。卞某委托的辩护人商某认为卞某并非该案的犯罪人。B县人民法院经审查，决定按照普通程序审理该案。B县人民法院为什么决定按照普通程序而不是按照简易程序审理该案？ A卞某系聋哑人 B卞某系某聋哑学校职工 C

5、辩护人高某认为卞某无罪 D人民检察院没有建议适用简易程序 3、新考点。 07年：查封扣押冻结在案财物、法院变更罪名。 08年：单位犯罪审理中公司被注销的处理、公海上犯罪的管辖、审查起诉中犯罪嫌疑人死亡后存汇款的冻结与没收、变更起诉。 09年：直接言词原则的要求、单位被告诉讼代表人的另行确认权、涉外刑事案件的审理、未成年人审理程序。10年：审查起诉中特殊情形的处理、检察院审查批捕未成年犯罪嫌疑人的程序、涉外刑事诉讼的适用范围。 （三）命题趋势 1、基础性。 基础性知识仍占较大比重，偏僻考点比重较小。 2、综合性。 进一步加大考点的综合性。 3、理论性。 理论性考察逐步得到加强。理论性考题约占比重

6、10%左右。 06年：无 07年：集中审理原则、禁止重复追诉原则、辩护人职责、控诉职能的理解 08年：告诉才处理与自诉案件的关系、延期审理与中止审理的关系 09年：直接言词原则、法定代理人与诉讼代理人的区别、证明责任的内涵10年：集中审理原则、起诉理论例：10/73下列哪些选项体现了集中审理原则的要求？A案件一旦开始审理即不得更换法官B法庭审理应不中断地进行C更换法官或者庭审中断时间较长的，应当重新进行审理D法庭审理应当公开进行10/70关于我国刑事起诉制度，下列哪些选项是正确的？A实行公诉为主、自诉为辅的犯罪追诉机制B公诉为主表明公诉机关可主动干预自诉C实行的起诉原则为起诉法定主义为主，兼采

7、起诉便宜主义D起诉法定为主要求凡构成犯罪的必须起诉09/25下列哪一选项体现直接言词原则的要求？ A法官亲自收集证据 B法官亲自在法庭上听取当事人、证人及其他诉讼参与人的口头陈述 C法庭审理尽可能不中断地进行 D法庭审理应当公开进行证据调查与辩论 （四）出题规律 1、法条记忆型考题 占比重10%左右。02/68. 根据有关司法解释，经查证属实确属采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法方法取得的证据，不能作为定案的根据。下列哪些证据属于此类？ A. 证人证言 B被害人陈述 C. 视听资料 D书证 2、法条理解型考题 占比重20%左右。 3、法条综合型考题 占比重60%左右。 （1）刑诉法条之间的

8、综合 常见类型。二审“应当发回重审”的情形。04/94一审程序中有下列何种情形，二审人民法院应该撤销原判，发回原审法院重新审判？ A对不复杂的共同犯罪案件适用简易程序审理的 B适用简易程序审理的公诉案件，检察人员没有出庭的 C一审合议庭的书记员应回避而未回避的 D适用简易程序审理的自诉案件，开庭审理中被告人委托的辩护人没有出庭的尤其注意与全国人大常委会两个规定的综合。06/29. 甲因琐事与乙发生争执，甲被乙打成轻伤。甲向法院提起自诉需要对伤情进行鉴定。对此，应当由下列哪类鉴定机构进行鉴定？ A公安机关设立的鉴定机构 B省级人民政府指定的医院 C司法行政部门设立的鉴定机构 D司法行政部门登记设

9、立的鉴定机构 （2）刑诉法与刑法的综合 约占5%左右。刑诉考题中常见的刑法考点：可能判死刑的常见犯罪03/57. 下列第一审刑事案件，哪些应当由中级人民法院管辖？ A张某玩忽职守案 B陈某组织武装叛乱案 C. 钱某故意杀人案 D岳某抢夺某外国公民财物案常见的特殊主体的犯罪03/52. 某市人民检察院接到举报后，对张某的受贿行为进行立案侦查，经过侦查和审查起诉后，发现指控其受贿罪的证据不足。但是该检察院发现张某拥有小别墅一栋、私家宝马车一部、另有近百万元银行存款，犯罪嫌疑很大。如果检察机关要追究张某的刑事责任，对张某提起公诉，需要证明下列哪些事项？ A. 张某是国家机关工作人员 B张某是国家工作

10、人员 C张某的合法收入数、实际财产数以及二者之间的差距为30万元以上 D上述C项中所指差距部分的来源情况可以从轻或免除处罚的情形追诉时效 情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪的情形 4、陷阱的类型 陷阱考察80%。 （1）与管辖相关的陷阱。08/71. 某县法院在对杨某绑架案进行庭前审查中，发现下列哪些情形时，应当将案件退回检察机关？ A杨某在绑架的过程中杀害了人质 B杨某在审查起诉期间从看守所逃脱 C检察机关移送起诉材料未附证据目录 D检察机关移送起诉材料欠缺已经委托辩护人的住址、通讯处 （2）用相近字眼进行迷惑。06/72. 甲因遭受强奸住院治疗一个多月，出院后仍长期精神恍惚，后经多方医治

11、才恢复正常。在诉讼过程中，甲提起附带民事诉讼。下列哪些赔偿要求具有法律依据？ A甲因住院支付的费用 B甲住院期间的陪护费用 C甲住院期间的误工费用 D甲医治精神恍惚支付的费用 （3）双重身份的陷阱。法定代理人与辩护人的重合03/55. 甲（20岁）和乙（17岁）是盗窃案的同案被告人，现在押。甲聘请某律师为辩护人，乙的父亲（在国家机关任现职）担任乙的辩护人。乙的父亲有权行使下列哪些诉讼权利？ A有权独立进行辩护 B有权依法定程序向证人或者其他单位和个人调查取证 C. 有权在第一审判决宣告后，不经乙同意，提出上诉 D同甲的辩护人一样，享有独立的同被告人会见和通信权翻译与辩护人的重合06/23 聋哑

12、被告人张某开庭审理前要求其懂哑语的妹妹担任他的辩护人和翻译。对于张某的要求，法院应当作出哪种决定？ A准予担任辩护人 B不准担任辩护人 C准予担任翻译人员 D既准予担任翻译人员，也准予担任辩护人 （4）以“可以”代“应当”。 二、应考方法 （一）把握重点 1、把握重要考点。 整体：强制措施、辩护、起诉、一审、二审、证据、侦查。 重要考点的判断： （1）程序衔接的考点。 （2）可以与应当、能与不能、正常与非正常、一般与特殊、原则与例外。 2、重点把握司法和立法解释。 第一类：重要的司法解释。最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释六机关关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定人民检察

13、院刑事诉讼规则。 第二类：新的司法解释。 第三类：08最高人民法院关于适用停止执行死刑程序有关问题的规定、07年最高院关于复核死刑案件若干问题的规定、06年关于两高关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定、06年修订的高检关于办理未成年人案件的规定、03年关于被告人认罪程序的解释、99年四机关关于取保候审的司法解释等。 第四类：全国人大常委会的两个规定：04年关于人民陪审制度完善的规定、05年关于鉴定制度完善的规定。 （二）科学记忆 1、复杂法条简单记。（关键词记忆法） 如逮捕的条件三个有；刑诉法第15条微、追、特、告、死、他；微罪不起诉的情形域、聋、防、预、中、次、胁、自 2、简单法条复

14、杂记。（关联性记忆法） （1）注意法条中的细微处。 例如：应当指定辩护的情形；保证金的数额与形式；取保候审/暂予监外执行适用的情形正怀孕、哺乳自己婴儿的妇女。09/75关于合议庭的组成及活动原则，下列哪些选项是正确的？ A在审判员不能参加合议庭时，经院长指定，助理审判员可以临时代行审判员职务担任审判长 B开庭审理和评议案件，必须由同一合议庭进行 C合议庭成员如有意见分歧，应当按照三分之二以上多数作出决定 D经审判委员会讨论决定的案件，合议庭有不同意见时，可以建议院长提交审判委员会复议 （2）关联性记忆。 例如：哪些行为应当由2人以上执行拘传、拘留、逮捕、讯问、询问、辨认。 （3）注意刑诉法条与

15、司法解释、立法解释及律师法、民诉法等的衔接与区别。 （三）加强理论修养 把握好度。 （四）科学做题 真题、自编题、高质量练习题。总则部分一、(基本原则)具有法定情形不予追究刑事责任 （一）法定不追究刑事责任的情形（刑诉第 15 条）1、情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；2、犯罪已过追诉时效期限的；3、经特赦令免除刑罚的；4、依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；5、犯罪嫌疑人、被告人死亡的。（二）法定情形不追究刑事责任的处理:有上述情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪。侦查审查起诉审判显著轻微，危害不大，不认为是犯罪撤销

16、案件不起诉宣告无罪已过追诉时效撤销案件不起诉终止审理特赦撤销案件不起诉终止审理告诉才处理，没有告诉或撤回告诉的撤销案件不起诉终止审理死亡撤销案件不起诉终止审理或宣告无罪 常见考试形式： 2004/36 某人民检察院立案侦查该市工商局长利用职权报复陷害他人，侦查中发现犯罪已过追诉时效期限。人民检察院应当如何处理？ A不起诉 B撤销案件 C宣告无罪 D移送法院处理（三）“显著轻微，危害不大，不认为是犯罪”的情形之考点综合 1、与审查起诉阶段的两种特殊情形的考点综合 审查起诉阶段的两种特殊情形（检察规则262、263 条）检察院对于公安机关移送审查起诉的案件检察院审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查

17、起诉的案件发现犯罪嫌疑人没有违法犯罪行为的应当书面说明理由将案卷退回公安机关处理应当退回本院侦查部门建议作出撤销案件的处理。发现犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为的应当书面说明理由将案卷退回公安机关并建议公安机关重新侦查进一步延伸比较：在法院宣告判决前，检察院发现被告人不存在犯罪事实、犯罪事实并非被告人所为或者不应当追究被告人刑事责任的，可以要求撤回起诉。（检察规则351）2、与刑法考点的综合06最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释。（四）被告人死亡的处理之考点综合1、被告人死亡后处理的比较（审判阶段）阶段处理庭审中应当裁定终止审理/应当宣告无罪提出上诉后应当宣告无罪/应当宣

18、布终止审理；对同案犯仍然审理，但不得加刑。 庭审中死亡的：应当裁定终止审理；对于根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪。（高法解释 176）提出上诉后死亡的：共同犯罪案件，如果提出上诉的被告人死亡，其他被告人没有提出上诉，第二审人民法院仍应当对全案进行审查。死亡的被告人不构成犯罪的，应当宣告无罪；审查后认为构成犯罪的，应当宣布终止审理。对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定。（高法解释248）2、犯罪嫌疑人死亡后财物的处理（侦查、审查起诉阶段）2008/36 关于在审查起诉阶段，犯罪嫌疑人死亡，但对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法没收的，下列哪一选项是

19、正确的？A由检察院依法作出不起诉的决定，并没收犯罪嫌疑人存款上缴国库，或返还被害人B由检察院作出撤销案件的决定，并没收犯罪嫌疑人的存款上缴国库，或返还被害人C. 由检察院作出不起诉的决定，并申请法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款的金融机构上缴国库或返还被害人D由检察院作出撤销案件的决定，并申请法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款的金融机构，上缴国库或者返还被害人法条：侦查阶段，人民检察院撤销案件时，对犯罪嫌疑人的违法所得应当区分不同情形，作出相应处理：（一）因犯罪嫌疑人死亡而撤销案件的，如果被冻结的犯罪嫌疑人的存款、汇款应当予以没收或者返还被害人，可以申请人民法院裁定，通知冻结机关上缴国

20、库或者返还被害人：因其他原因撤销案件的，直接通知冻结机关上缴国库或者返还被害人。（检察规则239）在审查起诉中，犯罪嫌疑人死亡，对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法予以没收或者返还被害人的，可以申请人民法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款的金融机构上缴国库或者返还被害人。（检察规则277）对人民检察院、公安机关因犯罪嫌疑人死亡，申请人民法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款等的金融机构，将该犯罪嫌疑人的存款、汇款等上缴国库或者返还被害人的案件，人民法院应当经过阅卷、审查有关证据材料后作出裁定。（高法解释294）注意：公检不能扣划存款汇款。（六机关19）（五）告诉才处理的情形的考点综合1、告诉才处理与

21、改变罪名的综合：例：2007/36 检察院以涉嫌诈骗罪对某甲提起公诉。经法庭审理，法院认定，某甲的行为属于刑法规定的“将代为保管的他人财物非法占为己有并拒不退还”的侵占行为。对于本案，检察院拒不撤回起诉时，法院的哪种处理方法是正确的？A、裁定驳回起诉 B、裁定终止审理 C、迳行作出无罪判决 D以侵占罪作出有罪判决起诉指控的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名与法院审理认定的罪名不一致的，应当作出有罪判决。（高法解释176）2、告诉才处理与庭前死亡的综合。 二、诉讼参与人 （一）诉讼参与人的范围 专门机关以外的人。诉讼参与人包括当事人、法定代理人，诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员。注意：

22、 1、包括单位犯罪中的诉讼代表人。 2、勘验人、书记员不是诉讼参与人。 （二）当事人的权利 1、犯罪嫌疑人/被告人 鉴定结论获知权、申请取保候审、不起诉的申诉权、最后陈述权、上诉权、再审申诉权等。 2、被害人 鉴定结论获知权、不起诉的申诉权、强行起诉权、请求抗诉权、再审申诉权等。 （三）其他诉讼参与人 1、法定代理人与诉讼代理人的区别： 2009/67 关于刑事诉讼法定代理人与诉讼代理人的区别，下列哪些选项是正确的？ A.法定代理人基于法律规定或法定程序产生，诉讼代理人基于被代理人委托产生 B.法定代理人的权利源于法律授权，诉讼代理人的权利源于委托协议授权 C.代理人可以违背被代理人的意志进行

23、诉讼活动，诉讼代理人的代理活动不得违背被代理人意志 D.法定代理人可以代替被代理人陈述案情，诉讼代理人不能代替被代理人陈述案情 2、证人：必须为自然人；人身不可替代性；不是回避对象；不能辨别是非、正确表达的人，不能作证人。07/26. 在杨某被控故意杀人案的审理中，公诉人出示了死者女儿高某（小学生，9岁）的证言。高某证称，杨某系其表哥，案发当晚，她看到杨某举刀杀害其父。下列哪一选项是正确的？ A因高某年幼，其证言不能作为证据出示 B因高某对所证事实具有辨别能力，其证言可以作为证据出示 C高某必须到庭作证，否则其证言不能作为证据出示 D高某与案件有利害关系，其证言不可以作为定案的根据 3、鉴定人

24、：事后、专家、回避对象。 （四）近亲属问题 1、近亲属的范围。配偶、父母、子女、同胞兄弟姐妹。 2、近亲属的权利之考点综合。 常见考试类型： 2007/76.下列哪些人是承担控诉职能的诉讼参与人？ A公诉人 B.自诉人 C被害人 D控方证人三、管辖（一）立案管辖 1、人民检察院直接受理的刑事案件 贪污贿賂罪： 国家机关工作人员的渎职罪 国家机关工作人员利用职权实施的危害人身权利和民主权利的犯罪（7种）：非法拘禁案：非法搜查案；刑讯逼供；暴力取证；体罚、虐待被监管人案；报复陷害案；破坏选举案。（高检规则8条） 国家机关工作人员利用职权实施的其他重大犯罪案件，需要由检察院直接受理的时候，经省级以上

25、检察院决定，可以由检察院侦查。（刑诉法18）（注意：对于公安机关管辖的国家机关工作人员利用职权实施的重大犯罪案件，检察院通知公安机关立案，公安机关不立案的，经省级以上检察院决定，检察院可以直接立案侦查。高检规则377） 注意：涉税案件归公安管辖（但徇私舞弊不征、少征税款案除外）。2010/66下列哪些案件应当由检察院立案侦查？A骗取出口退税案B徇私舞弊不征、少征税款案C隐瞒境外存款案D阻碍解救被拐卖、绑架妇女、儿童案 2、人民法院直接受理的刑事案件 告诉才处理的 A. 侮辱诽谤案，但危害社会秩序和国家利益的除外 B暴力干涉婚姻自由案，但致人死亡的除外； C虐待案，但致人重伤或死亡的除外； D侵

26、占案。 被害人有证据证明的轻微刑事案件 A故意伤害案（轻伤）； B非法侵入住宅案； C侵犯通信自由案； D重婚案； E遗弃案； F生产、销售伪劣商品案； G侵犯知识产权案； H属于刑法分则第四章、第五章规定的，对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件 对上列八项案件，既可公诉又可自诉：被害人直接向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理。对于其中证据不足、可由公安机关受理的，或者认为对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的，应当移送公安机关立案侦查。 被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件。(公诉转自诉)

27、3、交叉管辖的处理 公检管辖交叉公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿賂案件时，应当将贪污贿赂案件移送人民检察院；人民检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件，应当将属于公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。 在上述情况中，如果涉嫌主罪属于公安机关管辖，由公安机关为主侦查，人民检察院子以配合；如果涉嫌主罪属于人民检察院管辖，由人民检察院为主侦查，公安机关予以配合。* 注意试题陷阱。2010/27某检察院在对国家机关工作人员张某巨额财产来源不明案进行侦查时，发现其巨额财产三分之二为诈骗所得，三分之一为盗窃所得。关于此案，下列哪一选项是正确的？A本案应当继续由检察院侦查B本案应当由检

28、察院为主侦查，公安机关予以配合C本案应当由公安机关为主侦查，检察院予以配合D检察院应当将案件移送公安机关00 自诉与公诉管辖交叉 自诉时发现有公诉案件的，公诉案件应当另案移送有权机关处理。 公诉时发现有自诉案件的，可以合并处理。2010/31某法院在审理张某自诉伤害案中，发现被告人还实施过抢劫。对此，下列哪一做法是正确的？A继续审理伤害案，将抢劫案移送有管辖权的公安机关00B鉴于伤害案属于可以公诉的案件，将伤害案与抢劫案一并移送有管辖权的公安机关C继续审理伤害案，建议检察院对抢劫案予以起诉D对伤害案延期审理，待检察院对抢劫案起诉后一并予以审理 （二）审判管辖 1、级别管辖 中级法院一审的案件：

29、危害国家安全案件；可能判处无期徒刑、死刑的案件；外国人犯罪的案件。03/57. 下列第一审刑事案件，哪些应当由中级人民法院管辖？ A张某玩忽职守案 B陈某组织武装叛乱案 C. 钱某故意杀人案 D岳某抢夺某外国公民财物案 上可审下：上级人民法院在必要的时候，可以审判下级人民法院管辖的第一审刑事案件；下级人民法院认为案情重大、复杂需要由上級人民法院审判的第一审刑事案件，可以请求移送上一级人民法院审判。 下不可审上：对于第一审刑事案件，依法应当由上级人民法院管辖的，不能再指定下级人民法院管辖。 上下可审：人民检察院认为可能判处无期徒刑，死刑而向中级人民法院提起公诉的普通刑事案件，中级人民法院受理后，认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的，可以依法审理，不再交基层人民法院审理。 就高不就低：一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件，只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。 2、地区管辖 犯罪地为主，被告人的居住地为辅。犯罪地指行为地。以非法占有为目的的财产犯罪：行为发生地和实际取得财产的犯罪结果发生地。 最初受理地为主，主要犯罪地为辅。几个同级人民法院都有权管辖的案件，由最初受理的人民法院审判，在必要的时候，可以移送主要犯罪地的人民法院审判。 3、军事管辖 （1）军事法院管辖：现役军人服役期内