股权质押融资.docx

1、股权质押融资二、股权质押业务的发展前景在物权法生效前，股权质押虽然有明确的法律依据，但由于 对质权人的保护不够， 金融机构通过办理股权质押为企业提供借款担 保的并不多见。 股权质押没有实现其应有的作用。 物权法 颁布后， 质权人的利益有了保障， 一贯被冷落的股权质押变成香饽饽。 股权作 为被忽视的休眠资产也被一举激活。据不完全统计， 2008 年 6 月浙 江省工商局在全国创新性的出台 公司股权出质登记试行办法 和股 权出质登记暂行办法 后，在浙企业随之掀起了一股申请股权出质登 记的热潮。 办法出台后几个月， 浙江全省办结股权出质登记的企业近 40 家，股权出质数额为 200000万股，融资金

2、额近 15 亿元。 2008年 上半年，沪深股市共产生 364 宗上市公司股权质押， 比去年同期增加 20%。除上市公司股权质押融资日渐火热外，非上市公司股权融资也 十分火爆。上海联合产权交易所公布的统计数据显示， 2008 年上半 年中小企业产权交易成交总额同比增长 211%，其中大部分是股权质 押。办法实施后，对股权质押的发展将会有很大的推动。首先， 为企业办理股权出质登记提供了统一规范的操作指南。 要求股权的质 押必须登记才生效， 并规定了具体的登记备案程序， 这就使股权质押 的办理具有了可操作性。其次， 办法有利于维护股权出质双方的 利益，促进交易安全。 办法要求登记机关应当根据申请，

3、将股权 出质登记事项完整、准确地记载于股权出质登记簿，并依法公开，供 社会公众查阅、 复制。这就从制度上建立了出质登记信息的公开机制和质权保障机制， 可以提高股权出质信息的透明度， 在维护出质双方 特别是质权人利益的同时， 为利害关系人和社会公众获知相关信息提 供了比较可靠的路径，有利于促进交易安全。第三，提高了股权出质 和出质登记的公信力，促进企业发展。股权出质丰富了股权的权能， 将使企业静态资产转化为动态资产， 使投资人可以在继续行使对公司 的管理权和受益权的同时， 灵活运用其价值为不同交易项目担保。 通 过股权出质， 企业可以提高融资和其他交易行为的信用， 增加交易机 会，从而促进自身的

4、发展。 尤其是一些经营状况和信用状况较好的公 司，股权将会充分流动、运转起来。对股东来说，可以充分实现股权 价值。于公司而言，可以借此扩大经营规模，创造价值，形成股东与 公司双赢的局面。 第四，相对于保证等其他担保方式，股权出质不 需要支付额外的费用，成本较低、手续简便、效率高，这些特点更符 合中小企业的需要，也更有利于中小企业发展。可以想见，股权质押业务的前景是非常叫人看好的。三、典当公司如何办理股权质押业务（一）、哪些股权可以在工商行政管理机关办理股权出质登记？ 根据物权法第 226条的规定，以证券登记结算机构登记的股权以 外的其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设 立。包

5、括有限责任公司和部分非上市股份有限公司。根据公司法和证券法 的规定，上市公司股份， 由证券登记结算机构办理登记 部分非上市公司股份，已经在中国证券登记结算有限责任公司登记。 相应的，以这些公司股份出质的， 也应该在中国证券登记结算有限责 任公司办理登记。 除上述两种情况外， 其他股份有限公司可以在工商 行政管理机关办理股权出质登记。根据办法的规定，负责办理股 权质押登记的是出质股权所在公司登记机关的工商行政管理局的企 业登记机构。需要说明的是，非公司制企业的投资人出资形成的权益不属于股 权。现行法律没有将这样的企业中投资人权益规定为 “股权 ”。比如， 合伙企业法将合伙人在合伙企业中的投资权益

6、称为 “财产份额 ”， 所以，合伙企业的投资人不能将财产份额拿来当股权办理质押。（二）、股权出质登记事项有哪些？ 归结起来说有三大项：出质人和质权人的姓名和名称；出质股权 所在公司的名称； 出质股权的数额。 其中出质股权的数额可以由出质 人、质权人协商确定，在质权合同中明确。需要说明的是，出质期限不属于出质登记事项。理由是： （1）出 质的目的和功能是担保债务的履行，为债权提供保障，因此，其期限 取决于债权债务的履行情况。 而现实中的履行情况包括期限是常常变 动的，事先设定出质的期限意义不大。 （2）物权法在规定质权合 同时的一般条款时没有将出质期限纳入其中。 （ 3）有关司法解释不支 持当事

7、人约定出质期限或登记机关要求登记出质期限。 担保法司法解 释第 12 条规定 ; “当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。 担保物权所担保的债权的诉讼 时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的， 人民法院应当予以支持。 （后半部分在物权法中已修改） ”基于上 述情况，为避免误导当事人， 办法没有将出质期限列为登记事项。 要注意防止实践中工商部门增加该项内容。（三）、申请出质登记的股权应当符合什么条件？ 根据办法第五条规定，申请出质登记的股权应当是依法可以 转让和出质的股权。 对于已经被人民法院冻结的股权， 在解除冻结之 前，不得申请办理

8、股权出质登记。以外商投资的公司的股权出质的， 应当经原公司设立审批机关批准后方可办理股权出质登记。（四）、股权出质登记共分为几种，分别应当由谁提出，应提供哪 些材料？股权出质登记分为设立登记、变更登记、注销登记和撤销登记。1、设立登记。就是设立股权质押的登记。申请股权出质设立登记， 应当提交四个方面的材料， 申请书、质权证明、质权合同、 主体证明 其中质权合同是反映双方共同意思表示的载体。登记时提交质权合 同，可以起到证据提存的作用。质权合同可以是单独的质权合同，也 可以是包括质权设立条款在内的债权合同，当事人可以选择。2、变更登记。应该办理变更登记的情况包括：出质股权数额变更， 出质人、质权

9、人姓名（名称）或者股权所在公司名称更改的。办理变 更登记必须提交变更登记申请书， 有关登记事项变更的证明文件。 其 中申请出质股权数额变更的，应当提交质权合同修正案或者补充合 同。3、注销登记。办理股权出质注销登记包括如下情况： （1）主债权消 灭；（2）质权已经实现；（3）质权人主动放弃质权；（4）法律规定的 其他情形导致质权消灭的。 如担保法规定，质权因质物的灭失而消灭。 质物不在了，质权就没有了。申请注销登记的时候，应当提供申请人 签字或盖章的注销登记申请书。 在申请书中， 应当写清楚股权所在公 司的名称和注册号、 出质人姓名（名称）及证照号码、质权人姓名 （名 称）及证照号码、出质股权

10、的数额、股权出质注销的原因等。4、撤销登记。当质权合同被依法确认无效、质权合同被依法撤销的， 应当办理股权出质的撤销登记。 质权合同在什么情况下能够被确认无 效？合同法第 52 条规定：有下列情形之一的，合同无效。一方 以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；恶意串通，损害国 家、集体或者第三人利益； 以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共 利益；违反法律、 行政法规的强制性规定。合同双方当事人对合同的 条款产生重大误解或者合同条款显失公平的， 当事人可以请求法院或 仲裁机构撤销。在设立登记、变更登记和注销登记上，出质双方利益一致，由出质人 和质权人共同提出。 撤销登记可以由出质人或者质权人

11、单方提出。 撤 销登记应当提交质权合同被确认无效或被撤销的法律文件。四、典当公司办理股权质押业务应该注意的问题 股权质押担保相对于其它的担保方式更具有风险性。为了防范和 控制股权质押贷款的风险，结合办法及安徽省股权质押贷款指 导意见（以下简称指导意见 ）的要求，典当公司在办理股权质押 业务时要注意以下问题：（一）要择优选择当户，严格评估拟出质股权的价值。 单纯股权质押贷款的风险不容忽视。这主要是因为股权价值很难 评估，且无法预料其保值性如何。一般来讲，金融机构主要是根据企 业的净资产以及每股净资产来确认企业股份的价值， 然后按照一定的 折扣率给予授信。 所以典当公司在开展业务的时候， 仍需要选

12、择现金 流充足、贷款期限较短、企业实力雄厚、信誉良好的企业。典当行在 开展股权质押贷款业务时， 应注意两点： 首先要清醒认识到股权质押 存在的风险。股权质押属于权利质押，相对于实物质押，股权质押存 在较大的不确定性。 股权变现时， 其价值的实现取决于该权利对应的 财产价值。股权质押的风险在于股权的价格很有可能因公司经营不善 而下跌。当股权价格下跌后，转让股权所得的价款，有可能不足以清 偿债务。 虽然有关法律规定变价收入不足抵偿债务时， 债务人需要就 不足部分继续进行偿还。 但在实际操作过程中， 债务人时常因缺少能 力而使进一步偿还成为泡影。因此，典当公司在接受股权质押时，还 要对企业资产加以锁

13、定， 即限制企业某些经营行为， 以免股权价值被 掏空。其次在接受股权质押时， 须对该股权质押情况及质押成立条件 进行充分了解。因此，接受股权质押时，典当公司一定要实际查询工 商行政管理部门或证券登记机构股权质押情况。 具体的说， 典当公司 收到当户提交的股权质押贷款申请书、 股权凭证等资料后， 应当全面 审查借款人的资信状况、借款用途、还款来源、还款能力及还款意愿 等情况， 对借款人第一还款来源应进行重点审查。 同时还应该审查出 质人相关情况，包括但不限于以下内容：出质人资信、身份情况以及 经营状况；拟出质股权份额、股权凭证的真实性、有效性、充足性； 拟出质股权所在公司的经营情况； 实现质权的

14、可行性。 必要时应向工 商行政管理机关查阅相关登记档案。审查后，当户符合要求，拟准备 提供股权质押借款的，应对股权的市场价值和变动趋势进行评估分 析，合理确定质押借款金额。 股权价值评估和趋势分析可由典当公司 自行开展，也可由典当公司委托有能力的中介机构进行。（二）应当对当户出质的股权做认真的审查。 特别是下列情况，对质权影响较大，应逐一进行审查：1、审查是否属于可出质的股权。2、以外商投资公司股权出质的，要审查是否已被原设立审批机关批 准。3、审查出质股权是否依法可以转让的股权。4、出质人以有限责任公司的股份出质的，要适用公司法股份转让的 有关规定。 如向本公司股东以外的人设定质权， 要审查

15、是否全体股东 已过半数同意；同时还要审查该公司章程对股权转让是否有禁止性规 定。如果有将对质权的行使构成障碍，可能产生纠纷。5、要审查股权所对应的出资是否已实缴到位。如果未实交到位，即 使通过行使质权，取得股权，由于还要承担缴付出资义务，质权也无 实际意义。6、出资股权所在公司为有限责任公司的，要审查公司是否已经将该 股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记。 根据公司法 的规定，未经登记，不得对抗第三人。7、出质人为公司，是否履行了公司法及该公司章程规定的决议 程序。公司法规定，公司为他人提供担保，依照公司章程规定， 由董事会或者股东会、 股东大会决议； 公司章程对担保的总额及单项 担

16、保的数额有限额规定的， 不得超过规定的数额。 公司为公司股东或 者实际控制人提供担保的， 必须经股东会或者股东大会决议。 如果事 前未履行上述规定程序，可能在事后产生纠纷影响质权的效力。8、出质股权为持有的股份有限公司股份的，该股份公司股东是否已 在证券登记结算机构登记。 如果已经在证券登记结算机构登记， 则应 当向证券登记结算机构申请办理出质登记。9、以上市公司国有股出质要注意审查程序、 目的和股份的数量比例。三）当金发放后的监管要严格到位。根据股权质押风险较大的特点， 典当公司发放当金后， 也应加强风险 防范。1、典当公司在发放当金后，在加强对当户进行贷后检查的同时，应 密切关注质押股权所

17、在公司经营状况， 准确把握影响质押股权的市场 价值因素， 持续评估质押股权的价值， 采取有效措施防范和控制信贷 风险。2、出质人和质权人的名称（姓名） 、出质股权所在公司的名称、出质 股权的数额发生变化的， 出质人和贷款人应当及时向工商行政管理机 关申请办理股权出质变更登记。 当股权数额发生变化时， 质权双方当 事人会对原合同进行修订或者签订补充合同。 因此，在办理股权出质 变更登记时， 相应的就应当提交质权合同的修正案或者补充合同。 这 样可以及时更新登记内容， 以排除实现质权时的法律障碍， 从而达到 降低风险的目的。3、适时提前行使质押权。为了更好的保护自己的贷款安全，典当公 司可以在和出

18、质人签订股权质押合同时约定， 在一定条件下典当公司 可以提前收回贷款。当一定条件成就时，提前行使质权。（四）及时主张和实现质权。对质押权的实现，指导意见第十五条、第十六条做了规定。第 十五条规定， 借款合同约定的还款期限届满， 借款人到期未履行还款 义务或者发生当事人约定的实现质权的情形， 贷款人可以依法行使质 押权，拍卖或变卖股权，并从所得价款中优先受偿。贷款人处分股权 应在法定的期限内完成。贷款人从拍卖或变卖所得价款中优先受偿 后，有剩余金额的，退交出质人；不足以偿还借款本息的，贷款人对 不足部分金额有权向借款人追偿。 贷款人不得与出质人约定， 当贷款 无法按期偿还时，股权为贷款人所有。第

19、十六条规定，主债权消灭、 质权实现、质权人放弃质权或法律规定的其他原因导致质权消灭的， 股权质押合同当事人应当及时到工商行政管理机关申请办理股权出 质注销登记。从实现质权的条件看，质权人实现或提前实现质权主要在以下情 形：1、主债务履行期限届满，债务人不清偿债务； 2、出质股权价值 减少足以危害质权人权利，且出质人不愿意提供补充担保； 3、出质 人经质权人同意转让出质股权； 4、出质股权灭失。其中，发生在主 债务履行期内的后三种情形， 质权人也可能采取财产提存而非提前清 偿债务。从质权的实现方式看，质权人主要采取折价、变卖或拍卖出质股 权三种方式。 折价，就是出质人与质权人协议将出质股权折合一

20、定的 金额充抵债务， 质权人成为持有出质股权的股东， 由于发生在债务履 行期限届满后，这与担保法禁止流质规定并不冲突；变卖，就是以协 议方式将出质股权转让给第三方，转让款用于清偿对质权人的债务； 拍卖，是通过拍卖行将出质股权转让给出价最高者， 拍卖所得款扣除 相关拍卖费用后向质权人清偿债务。质权人实现质权时应考虑如下问题： 首先，出质股权折价、变卖或拍卖，均导致股权转让，必须遵守 股权转让的规定。 例如出质股权是有限责任公司股权时， 拟折价或变 卖给公司股东外的人的， 应征求其他股东意见， 且其他股东同等条件 下有优先购买权。 如出质股权是上市股票时， 必须在沪深证券交易所 进行交易。 如出质

21、股权为国有股权的， 应由资产评估机构对股权价值 进行评估并作为转让参考价， 而且即使在质押时已获批准， 转让股权 时仍必须取得国有资产管理部门的再次审批。其次，出质股权的折价或变卖的价格条件需要公允、合理。我国 物权法 第二百一十九条第三款规定， “质押财产折价或者变卖的， 应当参照市场价格 ”，企业国有资产评估管理暂行办法 第六条规定， 国有企业如存在非上市公司国有股东股权比例变动、 以非货币资产偿 还债务、资产转让或置换等行为时，均应当对相关资产进行评估。因 此，出质股权折价多少或是以什么样的价格变卖，不全是出质人、质 权人或交易第三人决定的，必须符合 “市场价格 ”这一参照标准。而 在出

22、质人是国有企业的情况下， 该价格须以专业资产评估机构的评估 结果为参考依据， 并经产权交易市场公开竞价形成： 首次挂牌价格不 得低于经核准或备案的资产评估结果； 经公开征集没有产生意向受让 方的，转让方可确定新的挂牌价格并重新公告； 如拟确定新的挂牌价 格低于资产评估结果的 90%，应获得相关产权转让批准机构书面同 意。另外，国有股权转让中涉及的职工安置、社会保险等有关费用， 也不得在评估作价之前从拟转让的国有净资产中先行扣除， 或者从转 让价款中进行抵扣， 同时在产权交易市场中公开形成的转让价格， 也 不得以任何付款方式为条件进行打折、优惠。 维护质权人其他债权 人权益和防止国有资产流失，正

23、是上述规定的目的。再次，出质人债权人在一定条件下有权对折价或变卖行为行使撤 销权。我国合同法第七十四条规定， “因债务人无偿转让财产对 债权人造成损害的， 或者以明显不合理的低价转让财产， 对债权人造 成损害，并且受让人知道该情形的， 债权人均可以请求人民法院撤销 债务人的行为。 ”因此，出质股权折价、变卖如损害顺序在后的担保 权人和其他债权人利益的， 人民法院可以依据出质人其他债权人申请 撤销该合同， 但撤销权的行使范围以债权人的债权为限， 行使撤销权 的必要费用由出质人负担。最后，诉讼仍是质权人实现质权的重要方式。我国物权法第219 条第二款对动产质押规定， “债务人不履行到期债务或者发生

24、当 事人约定的实现质权的情形， 质权人可以与出质人协议以质押财产折 价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。 ”，这说明 在出质人不配合时， 动产的质权人有权拍卖或变卖出质动产。 由于物 权法规定权利质押未规定的适用动产质押的规定， 因此从理论上来 说，股权质权人也可以拍卖或变卖出质股权。 然而我国现状是股权是 一种“记名财产 ”，被质押后依然在出质人名下，质权人要拍卖、变卖 质押股权基本上行不通， 只能向法院诉讼解决。 唯一的例外是证券公 司以自营的股票质押从商业银行借款， 在借款合同期满而借款人没有 履行还款义务时，贷款人有权依约定通过其特别席位卖出质押股票， 但这只是国家为解决券商融资提供的特定模式， 更多情况下质权人还 是要通过诉讼实现其质权。