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1、土地整治项目土地整治项目招标代理从业人员培训招标代理从业人员培训案例分析案例分析湖北省建设工程招标投标中心湖北省建设工程招标投标中心湖北省建设工程招标投标中心湖北省建设工程招标投标中心 黄黄黄黄 敏敏敏敏 2011 2011 2011 2011年年年年8 8 8 8月月月月15151515日日日日换个角度看招标投标换个角度看招标投标-概述概述概述概述 招标投标习惯上一般称为招标，招标投标是相互对应的一招标投标习惯上一般称为招标，招标投标是相互对应的一对概念，所谓招标是指招标人对工程、货物、服务对概念，所谓招标是指招标人对工程、货物、服务事先公布采事先公布采事先公布采事先公布采购的条件和要求购的

2、条件和要求购的条件和要求购的条件和要求，以一定的方式邀请不特定的或特定的法人或，以一定的方式邀请不特定的或特定的法人或其他组织投标，招标人按照其他组织投标，招标人按照公开的程序和条件公开的程序和条件公开的程序和条件公开的程序和条件确定中标人的行确定中标人的行为。为。招标投标实际上就是一种以招标投标实际上就是一种以招标人为主导招标人为主导招标人为主导招标人为主导的有序竞争采购的有序竞争采购方式。方式。招标是招标是规范选择合同交易主体和标的规范选择合同交易主体和标的规范选择合同交易主体和标的规范选择合同交易主体和标的，订立交易合同的，订立交易合同的法法法法律程序律程序律程序律程序。招标人发出的招标

3、公告和招标文件没有价格要素，属于要招标人发出的招标公告和招标文件没有价格要素，属于要约邀请，投标人向招标人递交的投标文件属于要约，招标人向约邀请，投标人向招标人递交的投标文件属于要约，招标人向中标人发出的中标通知书属于承诺。中标通知书发出合同即成中标人发出的中标通知书属于承诺。中标通知书发出合同即成立。立。在一般的采购活动中，采购供应双方的行为、责任、权利在一般的采购活动中，采购供应双方的行为、责任、权利和义务受合同法约束；招标活动中，和义务受合同法约束；招标活动中，招投标双方的行为、招投标双方的行为、招投标双方的行为、招投标双方的行为、责任、权利和义务受招标投标法和合同法的约束责任、权利和义

4、务受招标投标法和合同法的约束责任、权利和义务受招标投标法和合同法的约束责任、权利和义务受招标投标法和合同法的约束。换个角度看招标投标换个角度看招标投标-概述概述概述概述n n招标投标活动招标投标活动本质本质本质本质是社会经济活动的一种表现形式，其目是社会经济活动的一种表现形式，其目的是为的是为签订一项合同完成一项工作签订一项合同完成一项工作签订一项合同完成一项工作签订一项合同完成一项工作而选择承包商和价格。而选择承包商和价格。n n招标投标活动的招标投标活动的主体主体主体主体是招标人和投标人。是招标人和投标人。n n招标人是提出招标项目、进行招标的法人或者其他组织。招标人是提出招标项目、进行招

5、标的法人或者其他组织。n n投标人是指响应招标并参与投标竞争的法人、其他组织或投标人是指响应招标并参与投标竞争的法人、其他组织或自然人。自然人。n n招标投标活动的主体还包括，招标代理机构、咨询机构、招标投标活动的主体还包括，招标代理机构、咨询机构、评标委员会。评标委员会。换个角度看招标投标换个角度看招标投标-概述概述概述概述 招投标双方通过竞争与评价的规范程序完成了合同主体招投标双方通过竞争与评价的规范程序完成了合同主体(承包商承包商承包商承包商)、客体、客体(价格价格价格价格)的选择和合同权利、义务、责任的的选择和合同权利、义务、责任的约定约定 ，合同是招标投标的结果。换句话说，合同是招标

6、投标的结果。换句话说，招标投标过招标投标过招标投标过招标投标过程是合同形成的过程。程是合同形成的过程。程是合同形成的过程。程是合同形成的过程。l l 构成合同的合同文件一般组成构成合同的合同文件一般组成(施工施工)：1 1、合同协议书、合同协议书、2 2、中标通知书、中标通知书、3 3、投标函及投标函附录投标函及投标函附录、4 4、专用合同条款、专用合同条款、5 5、通用合同条款、通用合同条款、6 6、技术标准和要求、技术标准和要求、7 7、设计图纸、设计图纸、8 8、已标价工程量清单、已标价工程量清单、9 9、其他合同文件、其他合同文件(如有如有)。签订合同是招标投标活动结束的标志！签订合同

7、是招标投标活动结束的标志！签订合同是招标投标活动结束的标志！签订合同是招标投标活动结束的标志！换个角度看招标投标换个角度看招标投标-法律特点法律特点法律特点法律特点n n招标投标法律法规与政策是国家和政府用来规范招标投标招标投标法律法规与政策是国家和政府用来规范招标投标活动、调整在招标投标过程中产生的各种关系的法律规范活动、调整在招标投标过程中产生的各种关系的法律规范的总称。的总称。n n招标投标法是整个招标投标领域的基本法，一切有关招标投标法是整个招标投标领域的基本法，一切有关招标投标的法规、规章和规范性文件都必须与招标投标招标投标的法规、规章和规范性文件都必须与招标投标法相一致。法相一致。

8、n n招标投标法是民商法领域中的一部特别法，也是一部招标投标法是民商法领域中的一部特别法，也是一部程序性很强的部门法。程序性很强的部门法。n n招标投标法是一部特别法它既涉及私法范畴，也涉及招标投标法是一部特别法它既涉及私法范畴，也涉及公法范畴，具有公法范畴，具有双重性质双重性质双重性质双重性质。所谓。所谓“公法公法”，其本质是以国，其本质是以国家权力为核心的法律机制，行使国家行政权、审判权等，家权力为核心的法律机制，行使国家行政权、审判权等，“公法公法公法公法”和权力和权力和权力和权力相对应。所谓相对应。所谓“私法私法”，则是在市场经济，则是在市场经济中保护当事人权利的法律，保护公民法人的合

9、法权益，如中保护当事人权利的法律，保护公民法人的合法权益，如市场经济中的各种买卖关系、借贷关系等，市场经济中的各种买卖关系、借贷关系等，“私法私法私法私法”和权和权和权和权利利利利相对应。相对应。换个角度看招标投标换个角度看招标投标-法律特点法律特点法律特点法律特点n n招标投标法这种招标投标法这种双重性质双重性质双重性质双重性质在第六十条中体现得至为明在第六十条中体现得至为明显，该条款规定：显，该条款规定：n n 中标人不履行与招标人订立的合同的，履约保证金不中标人不履行与招标人订立的合同的，履约保证金不予退还，给招标人造成的损失超过履约保证金数额的，还予退还，给招标人造成的损失超过履约保证

10、金数额的，还应当对超过部分予以赔偿；没有提交履约保证金的，应当应当对超过部分予以赔偿；没有提交履约保证金的，应当对招标人的损失承担赔偿责任。对招标人的损失承担赔偿责任。中标人不按照与招标人订立的合同履行义务，情节严中标人不按照与招标人订立的合同履行义务，情节严重的，取消其二年至五年内参加依法必须进行招标的项目重的，取消其二年至五年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照。业执照。因不可抗力不能履行合同的，不适用前两款规定。因不可抗力不能履行合同的，不适用前两款规定。n n不履行合同属民事行为中的违约行

11、为，理当由违约人承担不履行合同属民事行为中的违约行为，理当由违约人承担民事责任，第六十条的第一款就是关于这种民事责任的规民事责任，第六十条的第一款就是关于这种民事责任的规定，定，n n第二款规定可以取消违约人在必须进行招标的项目上的投第二款规定可以取消违约人在必须进行招标的项目上的投标资格，直至由工商行政管理机关吊销营业执照。则行使标资格，直至由工商行政管理机关吊销营业执照。则行使的是行政处罚权，属于公法范畴。的是行政处罚权，属于公法范畴。换个角度看招标投标换个角度看招标投标-法律特点法律特点法律特点法律特点n n招标投标法第三条规定必须进行招投标的项目有三类：招标投标法第三条规定必须进行招投

12、标的项目有三类：n n1 1、大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共、大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目；安全的项目；n n2 2、全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；、全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；n n3 3、使用国际组织或者外国政府贷款、使用国际组织或者外国政府贷款 、援助资金的项目。、援助资金的项目。n n此三类的重点在于第此三类的重点在于第2 2类，即国家投资的项目。另外，类，即国家投资的项目。另外，根据我国的实际情况，第根据我国的实际情况，第1 1类及第类及第3 3类项目中的大多数亦是类项目中的大多数亦是国家作为投资主体。

13、这就决定了招标投标法的特殊性国家作为投资主体。这就决定了招标投标法的特殊性质，即招标投标法也是国家作为投资主体规范其具体质，即招标投标法也是国家作为投资主体规范其具体代理人行为的法律规定。体现的是国家作为投资主体的自代理人行为的法律规定。体现的是国家作为投资主体的自我约束。这可以说是招标投标法特殊性质的实质所在。我约束。这可以说是招标投标法特殊性质的实质所在。n n从这个角度说，国家或政府同时作为市场的监管者及项目从这个角度说，国家或政府同时作为市场的监管者及项目的投资主体这种双重身份在踢球的同时又当裁判。的投资主体这种双重身份在踢球的同时又当裁判。换个角度看招标投标换个角度看招标投标-招标文

14、件招标文件招标文件招标文件n n20072007年年1111月月1 1日国家发改委、财政部、建设部、铁道部、交日国家发改委、财政部、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、民用航空总局、广播电影电通部、信息产业部、水利部、民用航空总局、广播电影电视总局联合发布了视总局联合发布了 和和 试行规定，我们简称试行规定，我们简称“九部委九部委九部委九部委5656号令号令号令号令”，自自20082008年年5 5月月1 1日起施行。日起施行。n n标准施工招标资格预审文件和标准施工招标文件标准施工招标资格预审文件和标准施工招标文件是是 “九部委九部委九部委九部委5656号令号令号令号令”的附件。的附

15、件。n n 标准文件标准文件标准文件标准文件 是对标准施工招标资格预审文件和是对标准施工招标资格预审文件和标准施工招标文件的简称。标准施工招标文件的简称。n n标准文件是结合法律规范、操作规程和项目管理实际标准文件是结合法律规范、操作规程和项目管理实际制定的操作文件。制定的操作文件。换个角度看招标投标换个角度看招标投标-招标文件招标文件招标文件招标文件n n标准施工招标资格预审文件共分标准施工招标资格预审文件共分五章五章，分别为，分别为 第一章第一章 资格预审公告资格预审公告 第二章第二章 申请人须知申请人须知-是资格预审活动应遵循的是资格预审活动应遵循的是资格预审活动应遵循的是资格预审活动应

16、遵循的程序规则程序规则程序规则程序规则和和和和对申请人的要求对申请人的要求对申请人的要求对申请人的要求 第三章第三章 资格审查办法资格审查办法-包括资格审查程序、审查标准和方法包括资格审查程序、审查标准和方法包括资格审查程序、审查标准和方法包括资格审查程序、审查标准和方法 第四章第四章 资格预审申请文件格式资格预审申请文件格式 第五章第五章 项目建设概况项目建设概况换个角度看招标投标换个角度看招标投标-招标文件招标文件招标文件招标文件n n标准施工招标文件共分标准施工招标文件共分八章八章分别为分别为第一章第一章 招标公告（或投标邀请书）招标公告（或投标邀请书）第二章第二章 投标人须知投标人须知-是招标投标活动应遵循的是招标投标活动应遵循的是招标投标活动应遵循的是招标投标活动应遵循的程序规则程序规则程序规则程序规则和和和和对投标的要求对投标的要求对投标的要求对投标的要求第三章第三章 评标办法评标办法-包括评标程序、评标标准和方法包括评标程序、评标标准和方法包括评标程序、评标标准和方法包括评标程序、评标标准和方法第四章第四章 合同条款及格式合同条款及格式第五章第五章 工程量清单工程量清单第