第十三章保护投资的国际法制2.ppt

1、第一节第一节 国际投资的双边条约国际投资的双边条约一、国际投资的双边条约一、国际投资的双边条约（一）双边投资条约的概念和类型（一）双边投资条约的概念和类型 双双 边边 投投 资资 条条 约约（Bilateral Bilateral Investment Investment TreatiesTreaties）是是投投资资国国与与东东道道国国之之间间签签定定的的，旨旨在在促促进进和和保保护护两两国国间间私私人人直直接接投投资资活活动动的的双双边边协协定定与与条条约的总称。约的总称。国国际际投投资资双双边边条条约约一一般般分分为为传传统统型型和和现现代代型型两两大大类类。传传统统型型的的双双边边投

2、投资资条条约约主主要要以以友友好好通通商商航航海海条条约约为为主主；现现代代型型的的双双边边投投资资条条约约主主要要指指双双边边投投资资协协定定，它它又又可可以以分分为为美美国国式式的的“投投资资保保证证协协定定”和和德德国国式式的的“促进与保护投资协定促进与保护投资协定”。（二）（二）国际双边投资条约的主要内容国际双边投资条约的主要内容（1 1）投投资资者者 通通常常包包括括自自然然人人、法法人人或或不不具具有有法法人人资资格格的的其其他他经经济济实实体体。对对于于作作为为自自然然人人身身份份的的投投资资者者的的确确定定，通通常常以以国国籍籍为为标标准准。对对于于法法人人或或其其他他实实体体

3、的的确确定定，国国际际实实践践中中主主要要考考虑虑注注册册登登记记地地标标准准和和资资本本控控制制与与密密切切联联系系标标准。准。（2 2）投投资资及及投投资资利利益益 投投资资主主要要指指有有形形财财产产和和无无形形财财产产，公公司司的的股股票票、债债券券及及其其他他权权益益，金金钱钱的的请请求求权权和和行行为为请请求求权权，知知识识产产权权，依依法法取取得得的的各各种种特特许许权权等等。至至于于投投资资收收益益和和再再投投资资收益享有同投资一样的保护。收益享有同投资一样的保护。（3）投资者的待遇）投资者的待遇主要包括国民待遇主要包括国民待遇和最惠国待遇及公平、公正待遇和最惠国待遇及公平、公

4、正待遇3种待遇种待遇标准。标准。（4 4）政政治治风风险险保保证证 主主要要内内容容涉涉及及国国有有化化和和征征用用、汇汇兑兑和和转转移移及及东东道道国国政政府府违违约约等等。由由于于政政治治风风险险中中的的战战争争、内内乱乱险险，是是东东道道国国政政府府所所不不能能抗抗拒拒的的，故故一一般不在双边投资协定中规定。般不在双边投资协定中规定。（5 5）代代位位求求偿偿权权 是是指指双双边边投投资资条条约约中中投投资资者者母母国国对对他他的的投投资资者者在在东东道道国国因因政政治治风风险险遭遭受受的的经经济济损损失失予予以以赔赔偿偿后后，母母国国政政府府取取得得投投资资者者在在东东道道国国的的有有

5、关关权权益益和和追追偿偿权权。代代位位权权的的行行使使须须受受东东道道国国法法律律的的制制约约，但但在在特特殊殊情情况况下下允允许许母母国国投投资资机机构构与与投投资资者者在在东东道道国国法法律律许许可可的的范围内作出灵活安排。范围内作出灵活安排。（6 6）争争端端解解决决 主主要要涉涉及及一一是是东东道道国国政政府府与与投投资资者者之之间间的的争争端端解解决决。对对于于这这类类争争端端的的解解决决一一般般采采取取“当当地地救救济济”的的方方法法加加以以解解决决，即即在在东东道道国国境境内内通通过过行行政政或或司司法法程程序序进进行行解解决决。但但有有的的也也可可以以通通过过提提交交“解解决决

6、投投资资争争端端国国际际中中心心”解解决决。二二是是缔缔约约国国之之间间关关于于条条约约的的解解释释及及适适用用发发生生争争议议的的解解决决。该该类类争争议议的的解解决决途途径径一一般般通通过过双双方方协协商商、调调停停和和斡斡旋旋等等外外交交途途径径加加以以解解决决，另另外外还还可可以以采采取取国国际际仲仲裁裁（临临时时仲仲裁裁）的方法加以解决。的方法加以解决。（重点）第二节（重点）第二节 国际投资的多边条约国际投资的多边条约目目前前已已生生效效的的世世界界性性国国际际投投资资条条约约主主要要有有：建建立立多多边边投投资资担担保保机机构构公公约约（简简称称汉汉城城公公约约）、解解决决国国家家

7、与与他他国国民民间间投投资资争争端端公公约约（简简称称华华盛盛顿顿公公约约）、与与贸贸易有关的投资措施协议易有关的投资措施协议（简称（简称TRIMsTRIMs协议）。协议）。一一 建建 立立 多多 边边 投投 资资 担担 保保 机机 构构 公公 约约（Convention Convention Establishing Establishing the the Multilateral Multilateral Investment Investment Guarantee Guarantee AgencyAgency）该公约的主要内容如下：该公约的主要内容如下：（1 1）目标和宗旨）目标和宗

8、旨根据汉城公约第根据汉城公约第2条规定，条规定，MIGA的目标是的目标是鼓励在会员国之间，尤其是向发展中国家会员鼓励在会员国之间，尤其是向发展中国家会员国融通生产性投资。为此国融通生产性投资。为此MIGA对会员国之间对会员国之间的投资的非商业性风险予以担保，包括共保和的投资的非商业性风险予以担保，包括共保和分保；开展合适的辅助性活动，以促进向发展分保；开展合适的辅助性活动，以促进向发展中国家会员国和在发展中国家会员国之间的投中国家会员国和在发展中国家会员国之间的投资流动；资流动；（2 2）法律地位）法律地位根据汉城公约第根据汉城公约第1 1条（条（b b）款规定，款规定，MIGAMIGA应有完

9、全的法人地位，特别是有权应有完全的法人地位，特别是有权签订合同、取得并处理不动产和动产和签订合同、取得并处理不动产和动产和进行法律诉讼。另外，进行法律诉讼。另外，MIGAMIGA的资产和财的资产和财产及人员均享有在会员国领域内公约规产及人员均享有在会员国领域内公约规定的特权和豁免。定的特权和豁免。MIGAMIGA是一个商业性的是一个商业性的国际保险组织。国际保险组织。（3 3）承保风险的类别）承保风险的类别货货币币汇汇兑兑险险：是是指指由由于于东东道道国国政政府府采采取取措措施施限限制制或或禁禁止止投投资资者者将将其其资资本本和和所所得得兑兑换换成成可可兑兑换换货货币币并并转转移移出出东东道道

10、国国而而产产生生的的风风险险。具具体体包包括括东东道道国国政政府府对对于于投投资资者者的的汇汇兑兑申申请请在在合合理理期期限限内内没没有有采采取取任任何何行行动动的的不不作作为为；限限制制投投资资者者将将其其货货币币转转换换成成可可自自由由使使用用的的货货币币或或担担保保权权人人可可接接受受的的另另一一货货币币；限限制制投投资资者者将将兑兑换换的的货货币币转转移移出出东东道道国国。另另外外，MIGAMIGA的的业业务务细细则则中中对对于于投投资资者者在在东东道道国国货货币币兑兑换换成成其其他他货货币币时时可可能能发发生生的汇率歧视情况也给予了担保。的汇率歧视情况也给予了担保。征征收收和和类类似

11、似措措施施险险：它它是是指指东东道道国国政政府府采采取取的的任任何何立立法法或或者者行行政政上上的的作作为为或或不不作作为为，实实际际上上剥剥夺夺了了投投保保人人对对其其投投资资的的所所有有权权或或控控制制权权、或或剥剥夺夺其其投投资资中中产产生生的的大大量量收收益益而而导导致致损损失失的的风风险险。征征收收险险既既包包括括直直接接征征收收，如如对对资资产产的的征征收收、国国有有化化、没没收收、查查封封、夺夺取取、扣扣押押和和冻冻结结。也也包包括括间间接接征征收收即即类类似似措措施施险险，如如所所得得税税的的增增加加、关关税税的的增增加加、职职工工最最低低工工资资标标准准以以及及职职工工技技术

12、术训训练练等等强强制制性性规规定定。另另外外，政政府府通通常常采采取取的的管管理理其其经经济济活活动动的的非非岐岐视视性性措措施施，如如税税收收、环环境境保保护护、劳劳动动保保护护方方面面的的立立法法及及维维护护公公共共安安全全所所采取的措施，均不包括在担保之内。采取的措施，均不包括在担保之内。违违约约险险：违违约约险险是是指指东东道道国国政政府府对对投投保保权权人人的的毁毁约约或或违违约约而而造造成成的的风风险险，并并且且使使投投保保人人：（a a）无无法法求求助助于于司司法法或或仲仲裁裁部部门门对对毁毁约约或或违违约约的的索索赔赔做做出出裁裁决决；（b b）该该司司法法或或仲仲裁裁部部门门

13、未未能能在在根根据据机机构构的的条条例例在在担担保保合合同同上上规规定定的的合合理理期期限限内内做做出出裁裁决决；（c c）有有这这样样的的裁裁决决而而无无法法执执行行。因因此此，违违约约险险指指东东道道国国政政府府不不仅仅违违反反了了合合同同义义务务，而而且且在在程程序序方方面面拒拒绝绝司司法法，但但该该险别主要侧重于程序方面。险别主要侧重于程序方面。战战争争和和内内乱乱险险：是是指指东东道道国国境境内内任任何何地地区区发发生生的的东东道道国国政政府府无无法法控控制制的的革革命命、政政变变、叛叛乱乱、军军事事行行动动或或内内乱乱所所造造成成的的投投保保风风险险。该该险险种种最最大大特特点点是

14、是东东道道国国政政府府对对其其境境内内所所发发生生的的不不法法行行为为无无法法控控制制，因因此此类类似似恐恐怖怖主主义义行行为为和和特特别别针针对对投投资资者的行为不具有该险种承保的资格。者的行为不具有该险种承保的资格。其其他他非非商商业业风风险险：汉汉城城公公约约在在第第1111条条（b b）对对承承保保范范围围作作了了除除以以上上4 4种种风风险险以以外外的的灵灵活活性性的的规规定定，即即由由投投资资者者与与东东道道国国政政府府联联合合申申请请，经经MIGAMIGA董董事事会会特特别别多多数数票票通通过过，可可将将本本公公约约的的担担保保范范围围扩扩大大到到上上述述4 4种种风风险险以以外

15、外的的其其他他特特定定的的非非商商业业风风险险。如如因因恐恐怖怖主主义义行行为为所所造造成成的的风风险险。但但象象货货币币贬贬值值风风险险、市市场场风风险险、竞竞争争风风险险、自自然然灾灾害害、决决策策失失误误等等不不在在承承保保之之列列。公公约约在在第第1111条条（c c）中中还还明明确确规规定定以以下下情情况况造造成成的的损损失失不不在在担担保保之之列列：一一是是投投保保人人认认可可或或负负有有责责任任的的东东道道国国政政府府的的任任何何作作为为或或不不作作为为。二二是是担担保保合合同同缔缔结结之之前前发发生生的的东东道道国国政政府府的的任任何何作为、不作为或其它任何事件。作为、不作为或

16、其它任何事件。（4 4）合格的投资合格的投资根据汉城公约第根据汉城公约第12条规定，条规定，MIGA所承所承保的投资具备以下条件：保的投资具备以下条件：（）合格的投资应（）合格的投资应包括股权投资，其中包括股权持有者为有关企包括股权投资，其中包括股权持有者为有关企业发放或担保的中长期贷款，和董事会确定的业发放或担保的中长期贷款，和董事会确定的其他形式的直接投资。（）董事会经特别多其他形式的直接投资。（）董事会经特别多数票通过，可将合格的投资扩大到其他任何中数票通过，可将合格的投资扩大到其他任何中长期形式的投资。长期形式的投资。（5 5）合格的投资者合格的投资者汉汉城城公公约约第第1313条条对对合合格格的的投投资资者者的的类类型型和和国国籍籍作作了了如如下下规规定定：（）在在下下列列条条件件下下，任任何何自自然然人人和和法法人人都都有有资资格格取取得得机机构构的的担担保保：该该自自然然人人是是东东道道国国以以外外一一会会员员国国国国民民；该该法法人人在在一一会会员员国国注注册册并并在在该该会会员员国国设设有有主主要要业业务务点点，或或其其多多数数资资本本为为一一会会员员国国或或几几个个