二建考试练习题Z合同法.docx

1、二建考试练习题Z合同法2Z20 合同法2Z20 合同法原则及合同分类2Z20 合同法原则及调整范围 （ 熟悉 ）一、 合同法的基本原则 （ 五原则 ）（ 一 ） 平等原则（ 二 ） 自愿原则（ 三 ） 公平原则（ 四 ） 诚实信用原则（ 五 ） 不得损害社会公共利益原则二、 合同法的调整范围不受合同法调整的主要关系类型1.公务委托合同、有关身份关系的合同。如收养、 婚姻2.行政合同 （ 行政管理 ） 。如政府特许经营合同、行政征收补偿合同等。3.劳动合同4.政府间协议 （ 适用国际法 ）2Z20 合同的分类 （ 了解 ）1.有名合同与无名合同2.双务合同与单务合同3.有偿合同与无偿合同4.诺成

2、合同与实践合同实践合同 : 如保管合同、 定金合同5.要式合同与不要式合同6.格式合同与非格式合同7.主合同与从合同2Z202020 合同的订立2Z202021 要约一、 要约的概念要约是希望和她人订立合同的意思表示二、 要约的构成要件1.要约是由特定当事人以缔结合同的目的向相对人所作出的意思表2.要约内容应当具体确定。即包括将来拟订立合同的主要条款3.要约表明一旦经受要约人承诺 , 要约人受该意思表示约束三、 要约的方式1.书面形式 ; 2. 口头形式 ; 3. 行为。四、 要约的生效1.口头形式的要约自受要约人了解要约内容时发生效力2.书面形式的要求自到达受要约人时发生效力3.数据电子文件

3、形式 :（ 1） 收件人指定系统 : 数据进入该系统的时间（ 2） 收件人未指定系统 : 数据进入收件人任何系统的首次时间五、 要约的撤回要约的撤回 , 是指要约在发生法律效力之前 , 欲使其不发生法律效 力而取消要约的意思表示。通知应当在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人。六、 要约的撤销（ 一 ） 概念及要求要约撤销 , 是指要约在发生法律效力之后 , 要约人欲使其丧失法律 效力而取消该项要约的意思表示。撤销通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人（ 二 ） 不得撤销要约的情况1.要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约不可撤销2.受要约人有理由认为要约是不可撤销的 , 并已经

4、为履行合同作了 准备七、 要约的消灭八、 要约邀请寄送的价目表、 拍卖公告、 招标说明书、 商业广告 （ 特殊情况下 属于要约 ）2Z202022 承诺一、 承诺的概念二、 承诺的构成要件1.承诺必须由受要约人作出2.承诺应在要约规定的期限内作出3.承诺的内容必须与要约的内容一致 如受要约人对要约的内容作实质性变更 , 则不为承诺 , 视为新要约4.承诺的方式必须符合要约要求三、 承诺生效承诺生效时合同成立四、 承诺超期与延误（ 一） 超期 （ 主观原因 ）除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外 , 为新要约（ 二） 延误 （ 客观原因 ）除要约人及时通知受要约人不接受外 , 一般情况下承诺

5、有效2Z202024 掌握合同的形式一、 口头形式二、 书面形式三、 其它形式2Z202025 缔约过失责任 （ 掌握 ）一、 概念在订立合同过程中 , 一方因违背诚实信用原则而致使另一方信赖利 益遭受损失 , 依法应承担的民事责任二、 构成要件三、 缔约过失责任适用情形1.假借订立合同 , 恶意进行磋商2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况3.其它违背诚实信用原则的行为2Z202030 合同的效力2Z202031 合同的生效 （ 掌握 ）一、 合同的成立（ 一 ） 合同成立的一般要件1.存在订约当事人2.订约当事人对主要件要条款达成一致3.经历要约与承诺两个阶段（ 二 ） 合同

6、成立时间1.承诺生效时合同成立2.书面合同 , 双方当事人签字或盖章时成立 , 若不在同一时间 , 则 是后一方签字或盖章时合同成立3.采用信件、 数据电文形式的 , 在签订确认书时合同成立（ 三 ） 合同成立地点1.承诺生效的地点为合同成立地点2.数据电文形式订立合同的 , 以收件人的主营业地为合同成立地 无主营业地的 , 以经常居住地为合同成立地 , 当事人有约定的从其约定3.书面形式合同双方当事人签字或盖章的地点为合同成立地二、 合同生效（ 一 ） 合同生效要件1.订立合同的当事人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能 力。2.意思表示真实。无欺诈、 胁迫、 乘人之危等情形。3.不违反法

7、律、 法规的强制性规定 , 不损害公共利益。4.具备法律所要求的形式。如书面形式 , 如登记、 备案程序。2Z202032 无效合同 （ 掌握 ）一、 无效合同概述（ 一 ） 内涵合同虽然已经成立 , 但因严重欠缺生效要件而不产生合同法律效力（ 从开始即无效力 ）（ 二 ） 特征1.合同自始无效。2.合同绝对无效。当事人不能经过同意或追任使其生效。3.合同当然无效。无论当事人是否知晓 , 也无论当事人是否提出主 张 , 法院或仲裁机构均可主动审查并认定合同无效。二、 无效合同的原因（ 一 ） 一方欺诈 , 并损害国家利益的【注意】在法律上 , 欺诈国有企业与欺诈其它合同当事人的性质是 一样的。

8、（ 二 ） 一方采用胁迫手段订立合同 , 并损害国家利益的（ 三 ） 恶意串通 , 损害国家、 集体或第三人利益损害的合同（ 四 ） 以合法形式掩盖非法目的（ 五 ） 损害社会公共利益。（ 六 ） 违反法律法规强制性规定的三、 无效的免责条款情形:1.造成对方人身伤害的。2.因故意或重大过失造成对方财产损失的。四、 合同无效的法律后果1.返还财产。2.折价补偿。3.赔偿损失。4.收归国库所有。2Z202033 可变更、 可撤销合同 （ 掌握 ）一、 可变更、 可撤销合同的概念二、 导致合同变更与撤销的原因（ 一 ） 因重大误解订立的合同（二） 显失公平的合同（三） 因欺诈胁迫而订立的合同（四）

9、 乘人之危而订立的合同三、行使撤销权（一） 撤销权主体撤销权由重大误解的误解人、 显失公平的受害人、 被欺诈方被胁迫方、 乘人之危的受害方行使。【总结】由受害方行使。（二） 裁定合同效力的机构：法院和仲裁机构（三） 撤销权的内容1.可申请撤销合同2.可申请变更合同。3.可不行使撤销权继续认可该合同。（四） 撤销权的消灭1.当事人知道或应当知道撤销事由之日起 1年内没有行使撤销权的。2.当事人知道后明确表示或以自己的行为放弃撤销权的。（五） 合同被撤销的后果之前有效，之后无效，具有溯及力，从开始无效。【总结】可变更可撤销合同与无效合同的区别无效合同可变更、可撤销合同危害范围危害国家、 社会和第三

10、人当事人原因非法，恶意、违法意思表示不真实原因与结果关系原因导致结果无效是否无效,和原因无直接关系2Z202034 效力待定合同（掌握）一、 概述合同成立之后，是否具有效力还未确定，有待于其它行为或事实方 可确定效力效力待定合同的类型及其处理类型效力待定原因是否有效的 决定因素处理方法限制民事行为 能力人订立的 合同行为主体限制民事行为代理人追认否相对人能够催告其法定代理人在 一个月内予以追认。经法定代理人 追认后，合同有效。法定代理人未作表示，视为拒绝 追认无权代理人以 被代理人名义 订立的合同1行为人没有代 理权2行为人超越代 理权3代理人终止后 仍以被代理人的 名义订立合同被代理人追认否

11、表见代理除外相对人能够催告其被代理人在一 个月内予以追认。经被代理人追认 后，合同有效。被代理人未作表示视为拒绝追认。越权订立的合同超越了自己的权 力范围而进行民 事行为相对人是否知道行为 人超越权限相对人明知其超越权限依然订立 合同，合同无效，如相对人不知 道其越权，则合同有效。无处分权人订立的合同没有处分权而处分了她人的财产是否经权利人追认或无处分权人订立合同后取得处分权如经权利人追认或无处分权人订 立合同后取得处分权，则合同有 效。2Z202035附条件合同（了解）附条件合同当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的 ，视为条件已成就不正当地促成条件成就的，视为条件不成就二、 附期限合同【

12、总结】期限是将来确定要发生的事 , 可知而且确定 ; 条件则是将 来可能发生也可能不发生的 , 具有不确定性2Z202040 合同的履行2Z202041 合同履行的规定 （ 掌握 ）一、 合同履行的一般规定（ 一 ） 合同履行的原则（ 二 ） 合同履行的主体1.履行人约定代为履行债务的第三人责任由债务人承担2.履行受领人接受履行的一方债务人未向第三人履行债务 , 应向债权人承担违约责任（ 三 ） 合同条款空缺1.解决合同条款空缺的原则合同部分内容没有约定或约定不明确的 , 能够协议补充 不能达成补充协议的 , 按照合同有关条款或交易习惯确定2.解决普通商品合同条款空缺的规定（ 1） 质量要求不

13、明确 , 按国家标准、 行业标准、 一般标准或符合 合同目的的特定标准（ 2） 价款或报酬不明确的 , 按订立合同时履行地的市场价格履行 执行政府定价的除外( 3) 履行地点不明确 :给付货币的 , 在接受货币一方所在地履行交付不动产的 , 在不动产所在地履行其它标的 , 在履行义务一方所在地履行( 4) 履行期限不明确的 , 债务人可随时履行 , 债权人也能够随时 要求履行 , 但应当给对方必要的准备时间( 5) 履行方式不明确的 , 按照有利于实现合同目的的方式履行( 6) 履行费用的负担不明确的 , 由履行义务一方负担3.政府定价或政府指导价的商品的合同条款空缺的规定【记忆】谁违约 ,

14、就惩罚谁。二、 建设工程合同履行纠纷的处理( 一 ) 解除施工合同的条件问题1.发包人请求解除合同的条件 ( 承包人具有下列情况之一 , 发包人 可请求行使解除权 )( 1) 明确表示或以行为表明不履行合同主要义务的( 2) 合同约定的期限内没有完工 , 且在发包人催告的合理期限内 仍未完工的( 3) 已经完成的工程质量不合格 , 并拒绝修复的( 4) 非法转包、 违法分包的( 二 ) 建设工程质量不符合约定的责任承担( 三 ) 竣工日期的争议1.竣工日期的确定( 1) 分为合同约定竣工日期和实际竣工日期( 2) 如实际竣工日期超过约定竣工日期 , 承包人应承担违约责任( 3) 如实际竣工日期

15、先于约定竣工日期 , 承包商能够根据约定获 得奖励( 4) 工程竣工验收经过 , 承包人送交竣工验收报告的日期为实际 竣工日期( 5) 工程按发包人要求修改后经过竣工验收的 , 承包人修改后提 请发包人验收的日期为实际竣工日期( 四 ) 对计价方法的争议解决1.工程质量验收不合格导致的纠纷建设工程施工合同有效 , 但建设工程经竣工验收不合格的 , 处理如 下( 1) 修复后的工程经竣工验收合格 , 发包人请求承包人承担修复 费用的 , 应予以支持( 2) 修复后的建设工程经竣工验收不合格 , 承包人请求支付工程 价款的 , 不予支持工程不合格造成的损失发包人有过错的 , 应当承担相应民事责任2

16、.因合同计价方式产生的纠纷( 1) 合同计价方式 : 固定价 ; 可调价 ; 成本加酬金( 2) 外部条件变化使得施工成本增加的处理 : 固定价 , 建设单位不必支付 可调价建设单位应支付 成本加酬金建设单位应支付( 六 ) 建设工程价款优先受偿权 优先受偿权问题 :( 1) 建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其它债权( 2) 消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后 , 承包人就该 商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人( 3) 建筑工程价款包括承包人的实际支出费用 , 不包括因发包人 违约所造成的损失( 4) 工程承包人行使优先权的期限为六个月 , 自工程竣工之日或 合同约定的

17、竣工之日起计算2Z202042 抗辩权一、 抗辩权的含义 行使抗辩权是正当权利而非违约 , 应受法律保护 , 行使抗辩权人不 承担违约责任 ; 只能暂时拒绝对方的履行请求 , 而不能消灭对方的履行 请求权 , 一旦抗辩事由消失 , 仍应履行债务二、 同时履行抗辩权 没有规定履行顺序的双务合同中 , 当事人有权拒绝先为给付的权利三、 先履行抗辩权当事人互负债务 , 有先后履行顺序 , 先履行一方未履行债务或履行 债务不符合约定 , 后履行一方有权拒绝先履行一方的履行请求四、 不安抗辩权 具有先给付义务的一方当事人 , 当相对人财产明显减少或欠缺信用 不能保证对待给付时 , 拒绝自己给付的权利对方

18、有下列情况 , 能够行使不安抗辩权 ( 当事人没有确切证据中止 履行的 , 承担违约责任 )( 1) 经营状况严重恶化( 2) 转移财产、 抽逃资金以逃避债务( 3) 丧失商业信誉( 4) 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其它情况 2Z202043 代位权 ( 熟悉 )一、 代位权的概念及特征 因债务人怠于行使到期债权 , 对债权人造成损害的 , 债权人能够向 人民法院以自己的名义代位行使债务人的债权 , 但该债权专属于债务人自身的除外代位权的行使以债权人的债权为限 , 费用由债务人负担2Z202044 撤销权 ( 了解 )一、 撤销权的概念条件1.债务人放弃到期债权或无偿转让财产 , 对债权

19、人造成损害的2.债务人以明显不合理的低价转让财产对债权人造成损害 , 且受让人知道该情形的3.范围以债权人的债权为限 , 费用由债务人负担二、 撤销权的成立要件三、 撤销权的行使1.行使主体 : 债权人2.行使方式 : 经过向法院起诉3.行使期限 : 自债权人知道或应当知道撤销事由之日起一年内行使 自债务人的行为发生之日起五年内没有行使的 , 该撤销权消灭2Z202050 合同的变更、 转让与权利义务终止【主要内容】2Z202051 合同的变更 （ 掌握 ）一、 合同变更的概念二、 合同变更的类型1.约定变更 : 当事人协商一致。2.法定变更 : 满足特定条件下 , 当事人不经过协商而变更三、

20、 合同变更的条件与程序四、 合同变更的效力1.已发生变更的部分以变更后为准 ;2.已经履行的部分不因合同变更而失去法律依据 ;3.未变更部分继续原有的效力4.合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。 如因欺诈、 胁迫导 致的对方当事人损失 , 合同变更后 , 不影响受害人要求赔偿的权利。2Z202052 合同的转让 （ 掌握 ）一、 合同转让概述（ 一 ） 概念（ 二 ） 合同转让的类型1.合同权利转让2.合同义务转让3.合同权利义务概括转让 （ 概括转移 ）（ 三 ） 合同转让的特征1.合同转让只是合同主体的变化 , 不涉及合同权利义务内容变化。2.合同转让的核心在于处理好各方当事人的关系。

21、二、 债权转让（ 一 ） 债权转移的条件1. 须存在有效债权 , 无效合同或已被终止的合同不产生债权转让2.被转让的债权应具有可转让性。以下三种债权不得转让 :（ 1） 根据合同性质不得转让。（ 2） 按照当事人约定不得转让。（ 3） 依照法律规定不得转让的合同权利不具有可转让性。3.债权人转让权利 , 应当通知债务人。未经通知 , 该转让不发生法 律效力。三、 债务转移（ 一 ） 债务转移的条件1.被转移的债务有效存在2.被转移的债务应具有可转移性（ 1） 与债务人人身有密切联系的债务不可转移。如委托监理合同、 授课合同 ;（ 2） 当事人特别约定不得转移的债务不可转移 ;（ 3） 法律强制

22、性规范规定不得转让的债务不可转移 （ 如主体工程 不得分包 ） 。3.须经债权人同意四、 合同权利义务概括转让（ 一 ） 债权债务的概括转移的条件1.转让人与承受人达成合同转让协议2.原合同必须有效3.原合同为双务合同4.符合法定程序2Z202053 合同的权利义务终止 （ 掌握 ）一、 概述二、 合同权利义务因解除而终止1.合同解除的概念2. 合同解除的分类 : 协议解除 ; 单方解除 （ 包括约定解除和法定解3.协议解决的条件与程序4.单方解除的条件与程序（ 1） 约定解除条件 : 当事人在订立合同时预先设定（ 2） 法定解除条件 :不可抗力当事人明示或以自己的行为表示不履行主要债务当事人

23、一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内未履行当事人一方迟延履行主要债务或有其它违约行为致使不能实现合同目的（ 3） 单方解除的程序 :5.合同解除的法律后果（ 1） 尚未履行的债务 , 终止履行（ 2） 已经履行的 , 根据履行情况和合同性质 , 能够要求恢复原状、采取补救措施 , 并有权要求赔偿损失三、 合同权利义务因其它原因而终止 （ 五种 ）1. 因履行而终止 （ 清偿 ）2.因抵消而终止 （ 互负债务 , 对等消灭 ）3.因提存而终止 （ 债权人不明 , 标的物提交保管 ）4.因免除债务而终止 （ 债权人依法抛弃债权 ）5.因混同而终止 （ 债权和债务同归一人 ）2Z202060 违

24、约责任2Z202061 违约责任的承担方式一、 承担违约责任的基本形式（ 一 ） 继续履行 （ 强制实际履行 ）（ 二 ） 采取补救措施（ 三 ） 赔偿损失二、 违约金与定金（ 一 ） 违约金1. 约定违约金低于实际损失 , 能够要求法院或仲裁机构予以增加2.约定违约金过分高于实际损失 , 能够要求法院或仲裁机构予以适 当减少（ 二 ） 定金定金罚则（ 1） 债务人履行债务后 , 定金应当抵价价款或收回。（ 2） 给付定金的一方不履行约定 , 无权要求返还定金（ 3） 收受定金的一方不履行约定 , 应当双倍返还定金（ 三 ） 违约金与定金的选择当事人既约定了违约金 , 又约定定金的 , 违约时

25、 , 对方能够选择采 用哪一个。四、 承担违约责任的特殊情形2Z202062 不可抗力及违约责任的免除 （ 掌握 ）一、 不可抗力当事人迟延履行后发生不可抗力的 , 不能免除责任。二、 违约责任的免除（ 一 ） 约定免责 , 但下列免责条款无效1. 造成对方人身伤害的2.因故意或者重大过失造成对方财产损失的（ 二 ） 法定免责因不可抗力不能履行合同的 , 根据不可抗力的影响 , 部分或者全部 免除责任当事人迟延履行后发生不可抗力的 , 不能免除责任2Z202070 合同的担保2Z202071 保证一、 概念二、 保证人的资格条件下列单位不可作保证人 :1.国家机关 , 国务院批准为使用外国政府

26、或国际组织贷款进行转贷 的除外。2. 学校、 幼儿园、 医院等以公益为目的的事业单位、 社会团体。3.企业法人的分支机构与职能部门。分支机构有法人书面授权的除外。三、 保证方式保证方式分为 : 一般保证和连带责任保证。没有约定或者约定不明 确的 , 按照连带责任保证承担保证责任。1.一般保证（ 1） 首先由债务人清偿债务（ 2） 债务人不能清偿债务的 , 才由保证人代为清偿2. 连带保证 （ 无约定或约定不明确的也采用 ）保证人与债务人承担连带责任四、 保证期间（ 一 ） 一般保证1.未约定保证期间的 , 一般保证为主债务履行期届满之日起六个 月。2. 在保证期间 , 债权人未对债务人提起诉讼

27、或仲裁 , 保证人免除保 证责任。3.债权人提起诉讼或仲裁的 , 适用诉讼时效中断。（ 二 ） 连带责任保证未约定保证期间的 , 债权人有权自债务履行期届满之日起六个月内 要求保证人承担保证责任 , 未要求的保证人免除保证责任。（ 三 ） 保证期间内的合同变更1. 债权人转让债权 , 保证人在原保证范围内继续承担保证责任。2债务人转让债务，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同 意，不再承担保证责任。3债权人与债务人协议变更主合同的 ，应当取得保证人的书面同意未经保证人书面同意，保证人不再承担保证责任。2Z202072 定金（掌握）一、 定金的概念与性质（一） 概念履约后，定金应抵作价款或收

28、回，给付定金一方不履约，无权要求 返还定金；收受定金一方不履约，应当双倍返还定金。（二） 性质1.证明性质：证明合同成立2.预先给付的性质3.担保性质二、 定金与违约金、 预付款的区别（一）定金与违约金的区别区别定金违约金交付时间不同于合同履行前交付只能在发生违约行为后交付作用不同有证约和预先给付的作用，主 要起担保作用违约金没有证约和预先给付的作用，主要是违 反合同的民事责任形式产生的原因不同一般是约定的能够是约定的，也能够是法定的（二）定金与预付款的相同定金预付款相同（1）都是在合冋履行前一方当事人预先给付对方的一定数额的金钱 ，都具有预先点 给付的性质2）在合同履行后，都能够抵作价款区别

29、定金违约金目的不同是合冋的担保方式是为对方履行合冋提供资金上的帮助，属于履行的一部分合同的性质不同交付定金的协议是从合同交付预付款的协议一般为合冋内容的一部 分定金只有在交付 后才能成立交付预付款的协议只要双方意思表示一致即可成立是否适用定金罚则不同一方当事人不履行合同的， 适用定金罚则当事人不履行合同的，不发生丧失预付款 或双倍返还预付的效力三、定金的生效条件1.主合同有效2.发生交付定金的行为3.定金的比例符合法律规定：不得超过主合同标的额的 20%2Z202073 担保方式及特点一、 担保的形式保证、抵押、质押、留置、定金二、 各种担保形式的特点（了解）1.保证保证是债权人与债务人以外的第三人参与担保的形式 ，是人的担保。2.抵押抵押是物的担保，是不转移抵押物的占有的担保方式。3.质押质押是物的担保，是转移对质押物的占有的担保方式4.留置留置是法定担保形式5.定金 定金是金钱担保形式