国际商法02商事组织.ppt

1、第二第二章章 商事组织法商事组织法 商事组织商事组织也称也称“商事企业商事企业”是指能够以自己的是指能够以自己的名义从事经营活动，以盈利为目的并具有一定规名义从事经营活动，以盈利为目的并具有一定规模的经济组织。模的经济组织。独立的经济组织独立的经济组织以盈利为目的的组织以盈利为目的的组织是商人的组织表现是商人的组织表现主要特征主要特征公司是最重公司是最重要的商事组要的商事组织形式织形式商事组织独资企业合伙企业公司第一节第一节 独资独资企业企业 也称也称个人独资企业个人独资企业，指一个投资，指一个投资主体单独出资设立、自己经营管理、主体单独出资设立、自己经营管理、自担风险、独享收益，以出资者个人

2、自担风险、独享收益，以出资者个人的全部财产对企业债务承担无限责任的全部财产对企业债务承担无限责任的企业形式。的企业形式。相对有限公司和合伙企业而言，个人独相对有限公司和合伙企业而言，个人独资企业更能满足资金匮乏、又不愿与人合股资企业更能满足资金匮乏、又不愿与人合股或合伙的个人进行创业。或合伙的个人进行创业。一、独资企业特征1、由一个自然人单独投资设立。非中国公民在中国境内适用外资企业法2、企业财产由投资人所有3、投资人对企业债务承担无限责任企业资产不足以清偿其债务的情况下，企业主必须以其个人财产来承担。例如，王某从自己拥有的180万元资产中拿出100万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营失败

3、而未获收益，并且欠下150万元的债务，当债权人主张债权时，企业的100万元财产显然不足以清偿其150万元的债务，那么，对其不能清偿的50万元企业债务，王某应从其另外80万元个人财产中再拿出50万元用来偿还。投资人的这种责任，即为无限责任。另外，无限责任还表现在，即便企业解散后，投资人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任。对无限责任的理解对无限责任的理解4、内部结构简单，经营灵活。资本要求较小，税负较轻。5、非法人企业独资企业不具有独立承担民事责任的能力，不完全具备民法通则所规定的法人条件l 根据国际上有关国家对个人独资企业的税收政策，企业主一般只需缴纳一次个人所得税，无需缴纳企业所得税。

4、l 根据中华人民共和国企业所得税法第一条规定：在中华人民共和国境内，企业和其他取得收入的组织（以下统称企业）为企业所得税的纳税人，依照本法的规定缴纳企业所得税。个人独资企业、合伙企业不适用本法。个人独资企业、合伙企业不适用本法。法人应当具备下列条件：法人应当具备下列条件：1、依法成立；2、有必要的财产或者经费；3、有自己的名称、组织机构和场所；4、能够独立承担民事责任 个人企业的全部财产为出资人所有（法人的财产属法人所有），出资人就是企业的所有人，需以个人的全部财产对企业的债务负责。法人能够独立享有民事权利能力和民事行为能力，就是依赖于其有独立财产，才能独立承担其应负的义务。法人（如公司）的出

5、资人（股东）一旦将财产所有权移转于法人，其享有的就只是股东权而不再是所有权，使这部分财产成了法人的独立财产。对法人资格的理解对法人资格的理解二、独资企业的设立我国个人独资企业法规定，申请设立个人独资企业应具备下列条件1、投资人为一个具有中国国籍的自然人、投资人为一个具有中国国籍的自然人2、有合法的企业名称、有合法的企业名称3、有投资人申报的出资、有投资人申报的出资4、有固定的生产经营产所和必要的生产经营条件、有固定的生产经营产所和必要的生产经营条件5、由必要的从业人员、由必要的从业人员三、独资企业的设立程序提交设立申请文件营业执照签发日即为独资企业成立日工商登记四、独资企业的事务管理管理独资企

6、业事务的人员不得有下列行为1、利用职务之便索取或收受贿赂2、利用职务之便侵占企业财产3、挪用企业资金归个人使用或借贷他人4、擅自将企业资金开立账户储蓄5、擅自以企业财产提供担保6、未经投资人同意，从事与本企业竞争业务7、未经投资人同意，同本企业签订合同，交易8、未经投资人同意，擅自将企业商标或知识产权转让给他人9、泄露本企业商业秘密10、法律、行政法规禁止的其他行为五、独资企业的解散与清算 独资企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。独资企业有下列情形之一的，应当解散1、投资人决定解散2、投资人死亡，无继承人3、被依法吊销营业执照4、法律、行政法规规定的其他行为独资企业的清算规定1、通知和公告

7、债权人2、财产清偿顺序3、清算期间对投资人要求4、投资人持续偿债责任5、注销登记职工工资和社会保险-所欠税款-其他债务无最低资本出资要求，设无最低资本出资要求，设立方便立方便所有权与决策权统一所有权与决策权统一税负较轻税负较轻无无“企业所得企业所得税税”，仅个人所得税，仅个人所得税独资独资企业优点企业优点独资独资企业缺点企业缺点无限清偿责任无限清偿责任风险较大风险较大融资能力较差融资能力较差投资者个人素质至关重要投资者个人素质至关重要企业财产企业财产偿还偿还顺序顺序个人财产个人财产家庭共有财产家庭共有财产第二节第二节 合伙合伙企业企业一、合伙企业的概念 合伙企业一般是指两个或两个以上的合伙人为

8、经营共同事业，以合伙协议约定共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织。英美法普通合伙有限合伙大陆法民事合伙商事合伙普通合伙人有限合伙人二、合伙企业的特征1、合伙企业的设立基础是合伙人之间的合伙协议2、合伙企业是人合性质的商事组织3、合伙企业由合伙人共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险4、合伙企业的合伙人对合伙企业的债务一般承担无限连带责任5、合伙企业一般不具有法人资格每个合伙人都只享有一票每个合伙人都只享有一票的投票权，重大事项须经的投票权，重大事项须经全体合伙人一致同意；合全体合伙人一致同意；合伙人的死亡、破产以及退伙人的死亡、破产以及退出都直接影

9、响合伙企业的出都直接影响合伙企业的存续。存续。法国、荷兰、比利法国、荷兰、比利时等国法律则规定时等国法律则规定合伙企业具有法人合伙企业具有法人资格资格合伙人对企业债务均负无限连带责任（1）当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时，对不足的部分，每个合伙人都有责任用其在合伙企业以外的个人财产承担清偿责任，此乃无限责任；（2）当企业的债权人对任何一个合伙人主张的债权超过该合伙人的应担份额时，该合伙人应在自己具有的清偿能力的范围内满足债权人的权利要求，也就是说，任何一个合伙人都有义务代替其它合伙人承担偿债责任，而不能以其应担责任的比例及数额对抗债权人，合伙人的这种责任即为连带责任。当然，一个合伙人

10、承担了连带责任后，对超过应担份额部分，有权按约定或法定的分担比例向其它合伙人追偿。事实上的合伙事实上的合伙 一个组织只要具备上述特征，在实践中即被视一个组织只要具备上述特征，在实践中即被视作合伙组织（事实上的合伙），即使它的名称中无作合伙组织（事实上的合伙），即使它的名称中无“合伙合伙”二字。二字。1 1是否有分享利润和分担损失的事实。是否有分享利润和分担损失的事实。2 2财产是否共同所有。财产是否共同所有。3 3在经营管理中是否享有同样的权利。在经营管理中是否享有同样的权利。判定事实上的合伙是否存在的因素判定事实上的合伙是否存在的因素大陆法系国家合伙法主要在民法典和商法典的有关章节中规定英美

11、法系国家合伙法基本采用单行法形式我国合伙的法律关系主要体现在民法通则和合伙企业法中。各国关于合伙企业的法律德国民法典第2编第705条740条，规定了民事合伙。德国商法典第105条160条，规定了商事合伙。1870年制定的美国合伙法至今任然有效。在英美法系国家，合伙基本上采取单在英美法系国家，合伙基本上采取单行法的形式。单行法是指一些单行条行法的形式。单行法是指一些单行条例，一般英美法系采用判例法就主要例，一般英美法系采用判例法就主要是单行法的模式，一般是单行法的模式，一般只规范某特别只规范某特别领域或事项领域或事项。民法部门中，合同法、。民法部门中，合同法、担保法属于单行法担保法属于单行法三、

12、合伙企业设立条件1、有符合法律要求的合伙人2、有书面的合伙协议3、有各合伙人认缴或实际缴付的出资4、有合伙企业的名称5、有营业场所和从事经营的必要条件合伙协议主要条款1、合伙的名称及各合伙人的姓名。2、合伙企业的经营业务范围和性质3、合伙的期限4、每一合伙人出资的种类与金额5、合伙人之间利润的分配和损失的分担办法6、合伙企业的经营管理方式7、合伙人死亡或退出时，对企业财产及合伙人利益的处理方法以及合伙企业继续存续的途径8、合伙人认为必须约定的内容四、合伙企业的设立程序提出登记申请提交登记申请书英美法系对普通合伙一般英美法系对普通合伙一般不要求不要求有政府的批准登记，但必有政府的批准登记，但必须

13、要有合法的目的。承认口头或行为达成合伙协议。我国只承须要有合法的目的。承认口头或行为达成合伙协议。我国只承认书面合伙协议。认书面合伙协议。美国美国统一合伙法统一合伙法合伙有合法目的即可依合伙协议组成合伙合伙有合法目的即可依合伙协议组成合伙企业企业大陆法系国家都要求设立合伙企业时大陆法系国家都要求设立合伙企业时必须必须履行申请登记手履行申请登记手续，并领取营业执照，该营业执照签发日期为合伙企业的成立续，并领取营业执照，该营业执照签发日期为合伙企业的成立日期。日期。五、合伙企业内部关系合伙企业内部关系1、合伙企业事务执行方式 掌管合伙企业业务，负责合伙企业的经营管理委托执行方式共同执行方式分别执行

14、方式合伙人之间合伙人之间的权利、义的权利、义务关系务关系 2、合伙事务执行人的权限我国我国合伙企业法合伙企业法明确规定，下列事项，需全明确规定，下列事项，需全体通过才能执行。体通过才能执行。改变合伙企业的名称改变合伙企业的经营范围、主要经营场所地点处分合伙企业的或处分合伙企业不动产转让的知识产权及其他财产权利以合伙企业名义为他人担保聘任合伙人以外的人担任企业的经营管理人3 3、合伙人的权利、合伙人的权利 （1 1）分享利润）分享利润 每个合伙人都可以根据合伙合同规定的比例取得利润每个合伙人都可以根据合伙合同规定的比例取得利润。如果合同没有约定，则按各国合伙法的规定分配利润。如果合同没有约定，则

15、按各国合伙法的规定分配利润。（2 2）参与经营管理）参与经营管理 （3 3）监督和检查账目的权利）监督和检查账目的权利 （4 4）获得补偿的权利）获得补偿的权利 合伙人为处理企业的正常业务或维持企业的正常经营，维合伙人为处理企业的正常业务或维持企业的正常经营，维护企业的财产利益而垫付的个人费用或因此遭受的个人财产护企业的财产利益而垫付的个人费用或因此遭受的个人财产损失，合伙企业和其他合伙人应予以补偿。损失，合伙企业和其他合伙人应予以补偿。4 4、合伙人的义务合伙人的义务（1）缴纳出资的义务）缴纳出资的义务 可用金钱、实物、技术或已完成了的劳务出资。可用金钱、实物、技术或已完成了的劳务出资。（2

16、）忠实的义务）忠实的义务 合伙人必须为合伙企业的最大利益服务。如合伙人必须为合伙企业的最大利益服务。如:不得擅自利用合伙企业的财产为自己牟取私利；不得擅自利用合伙企业的财产为自己牟取私利；竞业禁止义务；竞业禁止义务；不得私自以合伙组织的名义与自己订立合同；不得私自以合伙组织的名义与自己订立合同；应及时向其他合伙人报告有关企业的各种情况和信息。应及时向其他合伙人报告有关企业的各种情况和信息。（3 3）谨慎和注意义务）谨慎和注意义务 参与经营管理的合伙人执行合伙业务时，必须参与经营管理的合伙人执行合伙业务时，必须尽到谨慎和注意的义务。如因失职给合伙企业造成尽到谨慎和注意的义务。如因失职给合伙企业造成损失，其他合伙人有权请求赔偿。损失，其他合伙人有权请求赔偿。（4 4）不随意转让出资的义务）不随意转让出资的义务 合伙人未经其他合伙人同意不得将其在合伙中的合伙人未经其他合伙人同意不得将其在合伙中的出资及各项权利转让给第三人，也不得介绍第三人出资及各项权利转让给第三人，也不得介绍第三人入伙。但大多数国家允许合伙人在一定条件下请求入伙。但大多数国家允许合伙人在一定条件下请求将分配利润的权利转让给他