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1、律师实务法律文书律师实务法律文书法律文书 2008-06-06 11:06:20 阅读86 评论0 字号：大中中小 赵国钦律师在线 律师实务法律文书2007-6-5 教案 要点：律师实务法律文书的类别及制作规范 第一节 概述一、律师实务文书的概念、功能律师实务文书，是指律师在开展业务活动过程中，根据事实和法律规定，制作和使用的具有法律意义的各种法律文书的总称。这一概念明确了三方面内容：律师实务文书是律师在开展业务活动过程中制作和使用的文书。制作律师实务文书必须依据事实和法律规定。律师实务文书的特点是具有法律意义。我国律师法规定：律师的职责是依据事实和法律为当事人提供法律服务，维护当事人的合法权

2、益。律师为当事人提供法律服务，在大多数情况下要求制作相应的法律文书，以实现维护法律，维护当事人合法权益的目的。因此，对律师使用的文书有严格的要求，部分重要的律师实务文书己由司法机关规定统一的制作格式，其他律师实务文书虽无统一格式，也有约定俗成的书写规格。律师通过制作文书，把当事人的意志用文字形式表达出来，既为当事人进行诉讼提供了依据和凭证，也为司法机关正确审理案件提供了有利条件。具体地说，律师实务文书主要具有以下几个方面的功能：（1）有利于维护当事人的合法权益；（2）有利于诉讼程序的顺利进行；（3）有利于宣传社会主义法制；（4）有利于完整地记录全部诉讼活动。二、律师实务文书的分类司法实践中，律

3、师实务文书范围广泛，种类繁多，内容也各不相同。根据不同的标准，可以进行不同的分类。根据文书性质的不同，可以分为诉讼文书和非诉讼文书。诉讼文书是指律师参与诉讼活动制作的法律文书，如诉状类文书、代理词、辩护词等。非诉讼文书是指律师参与非诉讼法律事务活动制作的法律文书，如出具律师意见书、代书遗嘱、代签合同等。根据文书制作主体的不同，可以分为律师代书的文书和律师自用的文书两大类。律师代书的文书是指律师根据委托人的委托，代替委托人书写的相应法律文书，如起诉状、答辩状、申请书等，其制作主体为委托人。律师自用的文书是指律师接受当事人的委托，作为代理人或辩护人参加诉讼而以律师名义书写的法律文书，如辩护词、代理

4、词等，其制作主体为律师。其中诉状类文书，又称“状子”。它是指在刑事、民事（包括经济）、行政诉讼过程中，公民、法人与其他组织等为维护自身的权益，行使诉讼权利，依法向人民法院递交的书面请求。诉状属于民用法律文书，是非规范性法律文书之一，它不是严格意义上的司法文书，因为其制作主体并非是司法机关。但是它的出现往往是引起审判文书的开端，它是法院诉讼文书的一部分，与人们的实际生活密切相关。本章择要予以介绍。根据案件性质来分，包括民事诉状、刑事诉状、行政诉状三大类。其中经济纠纷、劳动纠纷和海事、海商等案件的诉状均属于民事诉状。各类诉状又因具体内容不同分为起诉状、答辩状、上诉状、反诉状、申诉书（状）和有关诉讼

5、问题申请书等。诉状的语言同样要做到准确、凝炼、简洁、客观，叙述要实事求是，不能夸大或缩小，不能掺杂个人的感情色彩，力避采用文学的形象性表达方式，论证应言之有据，精辟入理具有严密的逻辑关系，作到无懈可击。第二节起诉状 一、刑事自诉状指被害人或其法定代理人，直接向人民法院提起控诉，控告被告人侵犯其人身权利或其他合法权益的犯罪行为，要求人民法院追究被告人刑事责任或附带民事责任时所递交的书面请求。根据我国刑法、刑事诉讼法有关规定，刑事自诉案件的范围有下列两大类：一类是告诉才处理的案件。包括公然侮辱、诽谤案件，暴力干涉婚姻自由案件，虐待案件；另一类是不需要进行侦查的轻微的刑事案件。包括重婚案，破坏现役军

6、人婚姻案，遗弃案，轻微伤害案，拒不执行人民法院判决、裁定案。这两类刑事案件案情简单，有明确的当事人，不需要进行专门的侦查活动，法院受理后，可依法进行调解，法律也允许当事人自行和解或由自诉人撤回起诉。（一）格式刑事自诉状自诉人。被告人。案由和诉讼请求 事实与理由 证人姓名和住址，其他证据名称、来源 此致人民法院附：本诉状副本份自诉人年月日（二）内容和制作方法首部，依次写明标题、当事人情况。1、标题，即文书的名称，只写做“刑事自诉状”，不应以“起诉状”“刑事诉状”等代替。2、当事人情况。其称谓分别为“自诉人”和“被告人”，均应依次写明：姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或工作单位

7、、住址等项目，当事人如系未成年人，一定要另外写清其法定代理人的情况即姓名、工作单位和职务以及与自诉人（或被告人）的关系等项目。对被告人出生年月日确实不知的，可写其年龄。自诉人和被告人为二人以上的，自诉人按受害程度轻重排列；被告人按罪行轻重列出，重的在前，轻的在后，然后分别写明各人的基本情况。正文，文书的主体部分，依次写出：1、案由和诉讼请求。案由是案件的内容提要，应根据被告人的犯罪事实和触犯的刑法条款认定其行为的性质，以按照刑法分则规定的具体的罪名明确案由，通常将案由写成罪名即可。案由应准确具体，不能以类名代替具体罪名。例如可写为“重婚罪”或“轻伤害罪”等，不能写为“妨碍婚姻、家庭罪”或“侵犯

8、人身权利罪”等。其次写明诉讼请求，要具体、明确、切合实情。说明被告人犯何种罪，请人民法院依法惩处，但不要提过于具体的要求，如“追究被告人遗弃罪刑事责任，判处十年有期徒刑”则属不当，应将后一句删除。如果同时要求被告人承担相应的民事责任，则应写清具体的赔偿数目。此段文字要概括、洗练，点到即止，具有标题的意义，勿需多作解释，因为下文还要详述。2、事实和理由。这一部分应重点阐述，它是自诉人提出诉讼请求的依据。首先采用叙述的方式写明被告人对自诉人侵权行为的具体事实，交代清楚犯罪的时间、地点、动机、目的、手段、情节、结果等要素。写入自诉状的犯罪事实应当实事求是，经得起法庭调查以及被告人、辩护人的质询和反驳

9、。证据要充分、确凿。注意明确罪与非罪的界限，切忌将被告人一般违法乱纪行为、道德品质和思想意识方面的问题写入事实。案件中关键性情节一定要详细、具体，如关系到案件性质的情节、影响到量刑的情节等应详叙。自诉的八种刑事案件中，某些犯罪的构成刑法规定了必备的要件，例如刑法第183条：“对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑或者拘役”。这里规定了遗弃罪的构成要件，因而在诉状中应写明自诉人属年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人这一事实，以及被告人有扶养义务而拒绝扶养的有关情节，以此反映遗弃罪的特征。叙事时最常用的方法是自然顺序法，即依

10、犯罪事实发生的时间线索，从犯罪的起因、犯罪的预备到实施犯罪的过程一一写清，使人便于了解案件全貌。如一罪数次的案件也可采用突出主罪的叙述方法，以强调重点情节。无论是哪种叙事方法都要将案情的因果关系如实讲清，即损害结果是否由被告人的犯罪行为引起，被告人主观上是出于故意还是过失，以明确被告人的刑事责任。其次阐述提起控诉的理由。包括两层内容：第一，对案情事实作法理上的概括。即依照犯罪构成的理论，说明被告人行为的性质及社会危害性，已具备构成某一犯罪的要件；第二，在概括事实的基础上，对被告人犯罪的动机、目的、手段、危害后果及被告人事后的态度以及影响量刑的情节、条件进行简要的论证分析，以高度精炼的语言援引相

11、应的法律条款写明结论性意见，重申诉讼请求。例如：“被告人杨，明知张为有妇之夫，公然以夫妻关系与张同居和生活长达2年之久，张已有妻子、孩子，又与她人以夫妻关系共同生活，根据中华人民共和国刑法 第180条之规定，被告人的行为已构成重婚罪，请依法追究其刑事责任。”在引用法律条款时应具体、完整、准确，可参照一审刑事判决书的写法。事实和理由要前后呼应，密切相关，理由应根据案情确定犯罪性质，阐述从重从轻处罚的情节，不能出现彼此脱节甚至矛盾的现象，做到摆事实，讲道理，以理服人，以法服人。3、证人姓名和住址，其他证据名称、来源。根据刑事诉讼法规定，自诉案件的自诉人负有举证的责任。诉状中应列举充分的证据证明被告

12、人的犯罪事实，使前面的事实和理由拥有坚实的基础。列举证据时应当注意：证据与犯罪事实有客观联系，凡是能证明事实的真实性的证据都应列举，尤其应注意收集关键性证据；证据来源要清楚，以说明取证的合法性；对证据力应适度分析，以说明证据的可信度；证据名称要规范化。刑事诉讼法第42条规定了证据的法定形式有物证、书证，证人证言，被害人陈述，犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解，鉴定结论，勘验、检查笔录，视听资料等七种，证据名称应与此一致；物证等要写明具体名称、件数，鉴定结论，勘验、检查笔录要写明制作单位，以及针对的内容等。证人姓名要准确，住址具体详细。尾部，依次写明送达法院的名称、诉状副本份数、自诉人署名并注明年月日

13、。（三）评改 刑事自诉状自诉人：杨，女，1958年4月18日出生，汉族，省县人，农民，住省县乡村。委托代理人：齐，男，1960年10月9日出生，汉族，省县人，公司技术员，住省县城20号，系自诉人之弟。被告人：孙，男，1958年1月4日出生，汉族，北京市县人，系北京市县厂工人，住本厂工人宿舍。案由和诉讼请求 被告人孙犯虐待罪，请求法院依法追究被告人刑事责任。事实与理由 我与被告人孙系夫妻关系，1982年结婚，生一男孩孙（12岁），婚后感情尚好。自1989年7月被告人与女徒工林来往密切，后发展为通奸关系。我知道后曾多次向厂领导反映要求解决，因种种原因未能及时得到解决。被告人孙为了达到离婚的目的，变

14、本加厉地从精神上折磨我，从经济上克扣我，用言语刺激我，使我患有精神分裂症。1990年6月10日夜间，被告人假借为我治病之机，使用暴力强行挟住我的颈部往我嘴内灌砒霜，企图置我于死地，由于我强咬牙关，被告人的目的才未得逞，但却造成我舌尖糜烂、嘴唇脓肿的严重后果。1991年2月15日夜里，被告人又用剪刀扎我，要对我下毒手，由于我急忙用右手将剪刀尖攥住，才幸免于难。但我右手被扎伤四处，缝合六针，至今还留有伤疤。被告人孙，为了达到与我离婚和林结婚的目的，自1989年开始，从精神上、肉体上、经济上长期虐待、摧残我，使我的身心受到严重伤害，根据中华人民共和国刑法第182条的规定，被告人的行为已构成虐待罪，情

15、节恶劣，请求人民法院依法追究被告人孙的刑事责任。证人姓名和住址，其他证据名称、来源 我患有精神分裂症的事实，有医院诊断证明证实；被告人孙强行往我嘴内灌砒霜的事实有邻居李可以证实，李与我住同村；被告人孙用剪刀将我右手扎伤的事实有医院外科诊断证明和邻居王、刘 证实，现王、刘 与我住同村。此致县人民法院附：本诉状副本1份自诉人杨年月日二、民事起诉状民事起诉状，指民事案件原告为维护自身的民事权益就有关民事权利和义务的争执向人民法院提起诉讼的书状。法人、其他经济组织、个体工商户、农村承包经营户之间的经济纠纷与民事纠纷适用同一程序即我国的民事诉讼法，因而因经济纠纷提起的起诉状，通常叫经济起诉状，也可统称民

16、事起诉状，其制作方法是相同的。根据我国民法通则、经济合同法、民事诉讼法以及处理民事法律关系的其他法律法规的规定，人民法院主管的民事案件，可归类如下：由民法所调整的财产关系和与财产相联系的人身关系所发生的争议；由婚姻法、继承法、收养法等所调整的婚姻家庭、继承、收养关系所发生的争议；由经济法律、法规所调整的经济关系所发生的按照民事诉讼程序审理的争议；由其他法规所调整的其他法律关系所发生的并按照民事诉讼程序审理的争议。另外行政诉讼使用的诉状也同民事起诉状。（一）格式1、公民提起民事、行政诉讼用的。起诉状原告。被告。诉讼请求事实与理由证据和证据来源，证人姓名和住址此致人民法院附：本诉状副本份起诉人年月日2、法人或其他组织提起民事、经济、行政诉讼用的。起诉状原告名称。所在地址。法定代表人（或代表人）姓名、职务、电话。企业性质。工商登记核准号。经营范围和方式。开户银行。帐号。被告名称。所在地址。电话（以下同格式1）（二）内容和制作方法首部。依次写明文书名称和当事人情况。文书名称写“起诉状”即可，忌画蛇添足写成“民事起诉状”或“行政起诉状”等。当事人的基本情况格式1和格式2有别。格式1：原告、被告均