劳动争议处理相关法律问题研究.doc

1、专题八：劳动争议处理目 录一、用人单位败诉的原因主要有哪些1二、仲裁或法院在处理案件时，如何适用法律法规5三、如何判定政策法律法规的效力等级17四、公开审理的开庭形式，有何风险，如何避免风险18五、申请仲裁的时效如何计算：如何理解“劳动争议发生之日”18六、如何书写答辩书，有哪些注意事项19七、开庭期间，质证与辩论需要注意哪些关键问题22八、举证责任如何分配，无法举证的后果有哪些26一、用人单位败诉的原因主要有哪些答：（一）用人单位规章制度不健全或规章制度违反劳动法律我国劳动法第四条规定：用人单位应当依法建立和完善规章制度。而且劳动法及其配套法规贯彻实施以来，一些用人单位未按法律法规之规定，及

2、时调整、修订内部规章制度的相关内容，致使内部规章制度本身不合法。导致用人单位规章制度漏洞特别多，一旦发生争议，用人单位很难得到法律支持，必然承担败诉的后果。如一用人单位规定，劳动者每迟到一次罚款50元。衣帽不整者，罚款50元等等一系列罚款规定，而忽视了工资支付暂行规定第十六条规定：“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。”还如一用人单位需要女性较多，故在本单位劳动合同管理细则中明文规定在劳动

3、合同期内不得结婚，若结婚视为严重违反本单位规章制度，单位有权解除劳动合同。结果该用人单位败诉在自己制定的规章制度下。（二）上级主管部门越俎代庖，制定劳动管理政策随着用工、保险、工资三项制度改革的不断深入，用人单位的用工自主权进一步扩大，但仍有一些用人单位的上级主管部门，越俎代庖，制定不切合用人单位实际的劳动管理政策，使用人单位处于尴尬地位。如一用人单位压缩机构，精简裁员时，其上级主管部门制定了统一的裁员标准，下级单位只能照此办理，在裁员时违规现象严重，尤其对“三期”女职工等采取一刀切政策，侵犯了劳动者的合法权益。（三）用人单位用行政命令，代替劳动合同管理劳动关系双方通过“平等自愿，协商一致”订

4、立劳动合同，建立了法制化的劳动关系，双方的权利义务在劳动合同中已经明确，应严格认真履行。由于客观情况发生变化，致使原劳动合同无法履行的，经双方协商可以就劳动合同的相关内容进行变更。但一些用人单位，虽然与劳动者签订了劳动合同，但在履行中并无合同意识，而是更倾向于“人治”，用行政命令代替劳动合同管理，当发生劳动争议后，用人单位往往处于被动地位，还觉得有一肚子苦水。（四）用人单位人力资源管理人员缺乏知识的系统性、实际操作性，在处理程序上、错误事实认定及适用法律上，出入很大由于人力资源管理人员工作负荷过重，没有时间系统学习和培训，致使对我国现行的劳动法及相关法规、规章、政策一知半解，对一些法律概念模糊

5、不清，不能灵活运用劳动法调整劳动关系，甚至不知道最新的劳动法律、法规、政策的颁布，致使在处理程序上、错误事实认定及适用法律上，漏洞百出。并随时掌握新的劳动法律、法规、政策是十分重要的。（五）劳动合同内容违法一些用人单位片面从该单位经济利益出发，严重违反劳动合同订立所应遵循的平等、自愿、协商一致原则。在劳动合同中只规定或强调劳动者应承担的义务和用人单位的权利，而对用人单位的义务，劳动者的权益方面，内容规定少而空，甚至没有这方面的规定。还有一些用人单位在劳动合同中约定，销售人员工资与销售额挂钩，上不封顶，下不保底，没有保证劳动者最低工资的条款，甚至有些单位为应付检查出现了“假冒合同”。“假合同”是

6、按照劳动部门要求，用规范的文本签订的，用来应付有关部门检查。而“真合同”则是按照用人单位的意愿，同劳动者签订不规范或违法的合同，用以约束劳动者的行为。以上皆是无效合同，其合同本身从订立时起就自始无效，也就没有法律约束力。（六）用人单位不与劳动者签订劳动合同劳动法第十六条规定，建立劳动关系应签订劳动合同。目前，仍然有些用人单位故意拖延或根本不与劳动者订立劳动合同，认为只要不签订劳动合同，就可以随意调动、安排、处理职工，存有规避法律规范约束力的行为，使用人单位与劳动者之间形成事实劳动关系。故此，由于用人单位不签订劳动合同对劳动者造成损失的，用人单位应承担赔偿责任。（七）劳动者依法保护自身合法权益的

7、意识增强随着劳动法及相关法规、规章、政策的贯彻执行，劳动关系双方依法维护自身劳动权益的意识不断增强，特别是劳动者，当自身劳动权益受到侵害时，勇于拿起法律武器，通过法律途径解决纠纷。一般情况下，劳动者经过法律咨询提起申诉，有一定的胜诉把握，这也是劳动争议案件中，劳动者胜诉多的一个重要原因，而有些用人单位却恰恰相反，由于自身漏洞过多，愿意调解结案，花钱摆平，甚至，采取大人不计小人过的态度，听之任之，放弃自己的权利。二、仲裁或法院在处理案件时，如何适用法律法规答：（一）法律1、民法通则2、合同法3、民事诉讼法4、劳动法（1995.1.1）5、劳动合同法（2008.1.1）6、工会法（2001.10.

8、27修正）7、行政复议法8、行政诉讼法9、矿山安全法（1992.11.7）10、安全生产法（2002.6.29）11、职业病防治法（2001.10.27）12、国家赔偿法（1994.5.12）13、就业促进法（2008.1.1）14、企业破产法（2006.8.27修订）15、妇女权益保障法（2004.8.28修订）16、未成年人保护法（1991.9.4）17、职业教育法（1996.5.15）18、反不正当竞争法（1993.9.2）19、公司法（2005.10.27修订）20、社会保险法（草案正在审议中）21、劳动争议调解仲裁法（2008.5.1起施行）（二）法规22、企业劳动争议处理条例（国务

9、院117号令）（1993.7.6）23、企业职工奖惩条例（国务院198259号）（1982.4.10）24、工伤保险条例（2003.4.27）25、失业保险条例（1999.1.22） 26、社会保险费征缴暂行条例（1999年国务院令第259号）（1999.1.22）27、劳动保障监察条例（国务院令第423号）（2004.12.1）28、使用有毒物品作业场所劳动保护条例（2002.5.12）29、矿山安全法实施条例（1996.10.30）30、职工带薪年休假条例（国务院令第514号）（2008.1.1）31、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（2002年4月1日）32、最低工资规定（2004

10、.1.20）33、集体合同规定（2004.1.20）（正在修订中）34、关于工资总额组成的规定（国家统计局令第1号）（1990.1.1）35、企业职工患病或非因工负伤医疗期规定（1994.12.1）36、企业经济性裁减人员规定（1994.11.14）（正在修订中）37、国有去业富余职工安置规定（1993.4.20）38、国务院关于职工工作时间的规定（1995.3.25修订）39、工资支付暂行规定（劳部发1994489号）（1994.12.6）40、女职工劳动保护规定（1988.7.21）41、招用技术工种从业人员规定（2000.3.16）42、女职工禁忌劳动范围的规定（1990.1.18）43

11、、未成年工特殊保护规定（1994.12.9）44、禁止使用童工规定（2002.10.1）45、全民所有制企业招用农民合同制工人的规定（1991.7.25）46、企业职工培训规定（1996.10.30）47、劳动和社会保障部关于实施若干规定（2004.12.31）48、劳动部对有关问题的补充规定（劳部发1995226号）（1995.5.12）49、国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定（1998.12.3修订）50、劳动力市场管理规定（劳动和社会保障部令第10号）（2000.12.8）（劳动和社会保障部令第29号2007年11月9日废止）51、股份有限公司劳动工资管理规定（1994

12、.12.3）52、外国人在中国就业管理规定（1996.1.22）53、台湾香港澳门居民在内地就业管理规定（2005.6.14）54、私营企业劳动管理暂行规定（1989.9.21）55、国营企业辞退违纪职工暂行规定（国务院1986年）56、人事争议处理暂行规定（1997.8.8）57、企业劳动争议调解委员会组织及工作规则（1993.11.5）58、劳动争议仲裁委员会办案规则（1993.10.18）59、实施细则（正在制订中）（三）规章60、违反行政处罚办法（劳部发1994532号）（1994.12.26）61、违反和解除劳动合同的经济补偿办法（劳部发1994481号）（1995.1.1）（正在修

13、订中）62、违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法（劳部发1995223号）（1995.5.10）（正在修订中）63、的实施办法（1995.3.25）64、劳动和社会保障行政复议办法65、工伤认定办法（2003.9.23）66、失业保险金申领发放办法（2000年10月26日）67、工资集体协商试行办法（2000.11.8）68、工会参与劳动争议处理试行办法（1995.8.17）69、社会保险登记管理暂行办法（劳动和社会保障部令第1号）（1999.3.19）70、企业职工工伤保险试行办法（1996.8.12）（劳动和社会保障部令第29号2007年11月9日废止）71、全国年节及纪念日放假办法（国务

14、院令第513号）（2007.12.14修订）72、外商投资企业工资收入管理暂行办法（1997.2.14）73、劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法（1994.12.14）（四）司法解释74、最高人民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定（2003.8.27）75、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（法释200114号）76、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）（法释20066号）77、最高人民法院关于人民法院对经劳动争议仲裁裁决的纠纷准予撤诉或驳回后劳动争议仲裁裁决从何时起生效的解释（2000.7.10）78、最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释（2001.3.8）79、最高人民法院关于在民事审判工作中适用若干问题的解释（2003.6.25）80、最高人民法院关于劳动争议案件受理问题的通知（1993.10.20）81、最高人民法院关于劳动仲裁委员会逾期不作出仲裁裁决或者作出不予受理通知的劳动争议案件人民法院应否的批复（1998.9.2）82、最高人民法院关于雇工合同“工伤概不负责”是否有效的批复（1988.10.14）83、最高人民法院关于解除劳动合同的劳动争议仲裁申请