合同审查法律实务 王莹.pptx

1、,合同审查法律实务,主讲人：王 莹,THANKS湖南湘剑律师事务所,联系电话：13973247148 邮箱：地址：湖南省湘潭市双拥北路建 鑫一期A栋五层,合同审查是律师一项常规工作有利于提高律师能力的评价合同审查培训学习缺失，亟待改善,3,一万小时定律,4,目的,2,分类,3,基本原则,4,常规流程,5,审查方法,6,合 同 审 查,定义,1,合同审查的定义、目的、背景 知识和基本原则,第一部分,合同审查的具体内容,第二部分,合同审查的实务问题和处理,第三部分,5/14/2021,第一部分,一、定义,合同审查就是 按照法律法规以及 当事人的约定对合 同的内容、格式进 行全面审核。,8,二、目的

2、,达到交易的目的,9,有效保障当事人的权益,（一）对合同条款的类别的把握（二）对合同所涉及的商业业务的了解,10,三、背景知识,合同条款,01,法律性条款,02,商务性条款,03,技术性条款,11,立足于法律条款全面审查商务型条款和技术性条款中的法律问题,12,审查方式,13,常年法律顾问服务通常需要批量化的审 查多份合同，低廉的收费导致律师无法 实现对商务条款和技术条款的审查，因 此说明合同审查范围尤为重要。eg.本次合同审查范围：律师只对该合同 的法律性条款进行审核，不对商务性条 款、技术性条款和廉洁合同中关于自律 性条款进行审核。,14,四、合同审查 的基本原则,合法原则,1,公平与利益

3、兼顾原则,2,风险控制促成交易原则,3,与缔约过程相结合原则,4,全面审查与专项审查相结合原则,5,15,5/14/2021,第二部分 合同审查的具体内容,17,客户发合同样本对合同样本进行基础审查事实审查证据审查法规规范的应用合同文本的修改提交成果确定签约定稿,五、合同审查的常规流程,合同文本的修改,01是否有不利条款需删除,02是否有不利/错误表述需修改,是否遗漏重大事项需添加,03,提交审改意见成果,01书面审查意见+口头解说,初审后复审,02,声明与保留条款,03,eg.本合同审查意见书根据送 审人提供的材料从专业角度发表我们的 看法和意见，在不能排除有关材料的局 限性的情况下，我们的

4、判断和意见也可能存在相应的局限性。因此，特别指出：以上意见，仅供参考，委托人对本合 同审查意见书的结论有独立判断之权 利。未经本律师事务所及经办律师书面许 可，本合同审查意见书不得向任何 第三人出示，并不得作为证据使用。,六、合同审查的方法,形式审查和实质审查专项审查和全面审查范本审查和非范本审查,22,形 式 审 查,实 质 审 查,对合同审查内容中非法律问题部分的审查。主要包括对合同资料的完整性、文字表述的准确 性、格式的规范性等形式 方面的内容进行的审查，目的是保证合同的规范性、严谨性。合同的形式审查主要由合同起草部门负责把关，但其他环节的审批人发现 问题时，均可提出修改意 见。,即狭义

5、上的合同法 律审查，主要是对合同文本内容的合法性、完整性等进行的审查，是合同审查的核心内 容，对于法律风险的 控制、合同目的的实 现具有关键性作用。合同的实质问题主 要由法律人员及相关 专业人员负责提出相 应的修改意见。,专项审查,5/14/2021,全面审查,是指审查部门从专业角度对合同的部分事 项进行的审查，审查 范围仅限于部分条款 或问题。如法律部门对合同的合法性审查，财务部 门对合同价款、税负 条款的审核等。,是指对与合同审查有关的 所有程序及事项不加区分，全面审查，通盘负责。一种做法是个人或部门独 立负责的全面审查，对合 同的所有内容承担严格的 审查责任。一种做法是职能部门分工 协作

6、的全面审查，不同的 专业部门负责对不同的事 项进行审查，但同时合同 起草部门、法律部门在一 定程度上又负责对合同进 行全面审查。,范本合同条款规定相对成熟，同时兼顾了 双方利益，具有一定,5/14/2021,的规范性、权威性和,稳定性，因此建议优范本合同审查 先使用范本起草合同。,为了保证合同整体内容的合法性，在审查 过程中，也不能掉以 轻心，而是应当从法 律、商务等方面全面 审查。,是指除范本合同以外 的其他合同，审查起 来相对复杂一点，需 要仔细研究、认真对 待。审查此类合同应结合 法律分析法、利益风 险分析法、范本比对,非范本审查 法及征求意见法等方法综合审查。,1形式审查的概念及目的,

7、2,形式审查的内容,形式审查之概述,26,1,2,3,报前审置资审料批完流整程性审、查一致性审查合同文本的形式审查,形式审查的内容,审查合同文本结构是否完备审查合同当事人的基本信息是否正确审查合同当事人在文本中的称谓是否前后不审查合同金额是否准确一致,形式审查审查要点,审查合同期限的表述是否准确且前后一致审查文本行文逻辑是否前后一致、约定是否明确审查合同条款序号是否连续，合同条款指代是否 准确审查格式是否规范、整齐、美观,形式审查审查要点,审查数字区间的表述是否明确参考范本或惯用文本起草合同时，审查相关信 息是否前后一致,形式审查审查要点,形式审查审查要点,11.对于使用范 本起草的合同，审查

8、文中空白项 是否填写清楚完 整,12.审查合同是否列明了附件清单且与实际送审 附件内容一致,形式审查审查要点,审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章审查签字人是否法定代表人或其授权代表人审查单位对方的法定代表人或负责人签字是否与营 业执照上的名字一致审查自然人对方的签字是否与身份证上的名字一致,形式审查审查要点,审查合同签署部分对方当事人的盖章是否正确审查授权代表的签字是否与授权书上受托人的名字一 致签署部分的签章及日期是否有缺漏、日期是否前后一 致审查合同文本及附件是否页签或加盖骑缝章,形式审查审查要点,1实质审查的概念及目的,2,实质审查的内容,实质审查之概述,35,1,合同主体审查,2

9、合同效力性审查,3,条款完备性审查,4,条款可操作性审查,5,具体条款审查（五种）,实质审查之概述,主体资格合法性审查,01,经营资格合法性及有效性审查,02,非企业法人主体资格审查,03,合同主体审查,5/14/2021,主体资合同格主合体法是性指依审据查合同享有权利承担义务的人，又称合同当 事人。,5/14/2021,根据民法总则的规定，我们把当事人分为自然人、法人、非 法人组织。对自然人的主体资格审查主要是看是否具有相应的民事行为 能力，特别要注意合同应把当事人的身份证复印件作为合同 附件。法人的主体资格审查，主要是看其属于哪一类法人，民法总 则把法人分为营利法人、非营利法人、特别法人。

10、,主体对资于格营利合法法人性，审我们查要审查：,5/14/2021,是否依法设立并领取企业法人营业执照并在核准登记的经营 范围内签订合同。对于特殊行业的主体，要审查其是否具有从事合同项下行为 的行政许可和资质，并应当将这些资质证书复印件与原件核对 无异后作为合同附件，并应当提供法定代表人身份证复印件。这个本来不是必备条件，但有些法院没有身份证不允许立案，律师也是被逼出来的。,主体资非营格利合法法人性包括审事查业单位、社会团体、基金会、社会服务机 构等。,5/14/2021,主要审查是否有相应合同项下义务的资质，对于为公益目的 成立的非营利法人终止时，不得向出资人、设立人或者会员 分配剩余财产。

11、剩余财产应当按照法人章程的规定或者权力 机构的决议用于公益目的；无法按照法人章程的规定或者权 力机构的决议处理的，由主管机关主持转给宗旨相同或者相 近的法人，并向社会公告。这样的法律责任应当向当事人释 明。,主体资格合法性审查,5/14/2021,特别法人：机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的 合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人。,主体资格合法性审查,5/14/2021,非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格 的专业服务机构等，比如律师事务所。注意：非法人组织的开办者要承担无限责任。,合同内容效力审查,42,合同法第52条规定：一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国

12、家利益的；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；以合法形式掩盖非法目的的；损害社会公共利益的；违反法律、行政法规的强制性规定的。,合同内容效力审查,合同内容效力审查,民法总则作了明确规定：第一百四十七条基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民 法院或者仲裁机构予以撤销。第一百四十八条一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第一百四十九条第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实 施的民事法律行为，对方知道或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权 请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第一百五十条一方或者第三人

13、以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤 销。第一百五十一条一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机 构予以撤销。,关于欺诈、胁迫问题：根据合同法的规定，只有合同当事人之间存在欺诈、胁迫行为的，被欺诈、胁迫一方才 享有撤销合同的权利。而依民法总则的规定，第三人实 施的欺诈、胁迫行为，被欺诈、胁迫一方也有撤销合同 的权利。另外，合同法视欺诈、胁迫行为所损害利益的 不同，对合同效力作出了不同规定：损害合同当事人利 益的，属于可撤销或者可变更合同；损害国家利益的，则

14、属于无效合同。民法总则则未加区别，规定一律按可撤销合同对待,5/14/2021,合同内容效力审查,合同法第53条规定：造成对方人身损害的因故意或重大过失造成对方财产损失的,合同内容效力审查,依法需办理批准、登记手续的或约定办理批准、登记手续后合同 才生效的，应跟踪了解合同是否向有关机关办理批准或登记备案 法律、行政法规规定某类合同应当办理批准手续生效的。而未生 效合同已具备合同的有效要件，对双方具有一定的拘束力，任何 一方不得擅自撤回、解除、变更，即须经批准的合同并不等同于 无效合同。只因欠缺法律、行政法规规定或当事人约定的特别生 效条件，在该生效条件成就前，不能产生请求对方履行合同主要 权利

15、义务的法律效力。eg.,涉外合同约定公证生效的，没有实际办理公证 约定的生效条件、期限不合法等等。,合同内容效力审查,当事人的名称或姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责 任、解决争议的方法对于某些合同来说，知识产权条款，保密条款也 是必须具备的。,条款完备性审查,引用已失效的法律法规。约定一方严重违约时对方可以解除合同，但没有明确什 么样的情况属于严重违约。约定了构成违约的条件，但没有相应明确违约责任追究 的具体方式。约定的检验、考核周期过短，实际不可能做到。标的条款缺少名称、规格、型号、性能等信息。未对可能发生的情况进行约定，造成权利义务不明确。,条款可操

16、作性审查,50,1,合同付款条款审查 2,违约责任条款审查,3,管辖约定条款审查,4,知识产权条款审查,5,不可抗力条款审查,具体条款审查,付款方式条款是商务条款两种付款方式：一次性付款、分期付款确定若干个付款时间点,合同付款条款审查,违约责任条款审查,管辖条款审查,不动产合同纠纷,01,知识产权合同纠纷,02,约定的仲裁机构名称错误,03,同时约定仲裁和法院管辖,04,同时约定了两个以上仲裁机 构,05,不可抗力条款审查,知识产权条款审查,法定与约定,01,穷尽式与列举式,02,送达条款,简单版：本合同（签字页）约定的地址、联系人及电子通信终端 亦为双方工作联系往来、法律文书及争议解决时人民法院 和/或仲裁机构的法律文书送达地址，人民法院和/或仲裁 机构的诉讼文书（含裁判文书）向任何合同任何一方当事 人的上述地址和/或工商登记公示地址送达的，视为有效 送达。当事人对电子通信终端的联系送达适用于争议解决 时的送达。,送达条款,详细版：（一）甲乙双方确认合同履行过程中，甲乙双方依本条 所列信息发出通知、文件、资料、票据、钱款等。,送达条款,（二）合同履行过程中，本条第（一）项信息发生变化