企业法律顾问考试真题民商与经济法律知识.doc

1、2012年企业法律顾问考试真题民商与经济法律知识一、单顶选择题（每题1分。每题的备选项中，只有1个最符合题意）1.下列原则中不属于民法基本原则的是（ ）。A.比例原则B.自愿原则C.平等原则D.诚信原则【真题解析】本题考查的考点是民法的基本原则。本题A选项比例原则是行政法基本原则之一的合理行政原则中的子原则。行政法共有六大基本原则：（1）合法行政原则；（2）合理行政原则；（3）程序正当原则；（4）高效便民原则；（5）诚实守信原则；（6）权责统一原则。其中合理行政原则包括：（1）公平公正原则；（2）考虑相关因素原则；（3）比例原则。所谓比例原则，是指行政机关为实现某一行政目标而采取的手段，应当以

2、必要为限度，在可以实现行政目的的各种手段中，应当选择对当事人权利影响最小的手段，形象地说，就是“不能用高射炮打小鸟”。因此A选项不属于民法基本原则，当选。自愿原则、平等原则、诚信原则为民法基本原则，除此以外，民法还有公平原则、公序良俗原则、禁止权力滥用原则。因此，本题正确答案是A.2.甲1992年生于A市，其户口随母落户于B市，2007年，甲随外出打工的父母前往C市上高中两年，毕业后又前往D市某公司务工8个月，现甲的住所是（ ）。A.A市B.B市C.C市D.D市【真题解析】本题考点是自然人住所确定规则。根据民法通则：（1）户籍所在地的居住地为法定住所；（2）经常居住地与住所地不一致的，以经常居

3、住地为住所；（3）经常居住地是指自然人离开住所地最后连续居住满一年的地方，但是医院住院治疗的除外；（4）由户籍所在地迁出后迁入他地之前，无经常居住地的，原户籍所在地仍为住所。因此，本题正确答案是C.3.甲系未成年人，父母双亡，且没有其他适合的监护人，在甲所涉案件的诉讼程序中，甲住所地的居民委员会为其确定乙为监护人代为诉讼。乙的代理属于（ ）。A.法定代理B.意定代理C.委托代理D.指定代理【真题解析】本题考点是指定监护与指定代理。指定监护，是指在有法定监护资格的人对担任监护人“有争议”（包括争当监护人和推脱监护职责），又不能协商确定监护人时，由有权机关指定监护人的制度。指定监护属于法定监护的变

4、种。1.指定的程序。（1）由未成年人的父母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定，或者由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会或者村民委员会在近亲属中指定。这是必经程序，未经前述有关单位的指定，直接起诉请求人民法院指定的，人民法院“不予受理”。特别提示：有权指定的部门不包括民政部门；只能在近亲属中指定。（2）对指定不服的，应当自接到指定通知之日起30日内起诉，由人民法院按照特别程序裁决，指定监护人。2.指定监护的效力。民通意见第18条规定：“监护人被指定后，不得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任。”因此，本题正确答案是D.4.甲为

5、著名运动员，其获得某赛事金牌后，乙媒体公开发表文章，捕风捉影地暗示甲服用违禁药物，同时还使用了甲获得金牌时的大幅新闻图片，意图干扰甲参与三天后的另一项比赛。乙媒体的行为侵害甲的（ ）。A.名誉权C.姓名权B.肖像权D.荣誉权【真题解析】本题考点是名誉权与隐私权的辨别。本案乙通过新闻媒体捕风捉影地暗示甲服用违禁药物导致甲社会评价的降低，符合侵犯名誉权的构成要件。在考试中，可以这样快速而简单地区分：，说真话害人，侵害隐私权；说假话害人，侵害名誉权。此外，值得探讨的是，本案中乙同时还使用了甲获得金牌时的大幅新闻图片是否构成侵犯肖像权？不构成。肖像权的内容包括： （1）形象再现权；（2）肖像使用权。依

6、民法通则第l00条、民通意见第1 39条之规定，侵犯肖像权的构成要件是：（1）主观上以营利为目的；（2）未经权利人同意；（3）客观上确有使用行为，如广告、商标、橱窗等。本案没有以营利为目的使用，因此不属于侵犯肖像权。最后，值得注意的是，乙媒体使用甲获得金牌时的大幅新闻图片属于著作权法第22条第l款所列的合理使用，不属于侵犯著作权情形，可不经许可，也不付报酬而直接使用。因此，本题正确答案是A.5.李某与甲公司订立商品房预售合同，并办理了预告登记，房屋建成后，甲公司未经李某同意，将该商品房抵押给乙公司，双方订立了抵押合同，并办理了抵押登记。关于该抵押合同和抵押权的说法中，正确的是（ ）。A.甲公司

7、与乙公司的抵押合同有效，乙公司可以取得抵押权B.甲公司与乙公司的抵押合同无效，乙公司可以取得抵押权C.甲公司与乙公司的抵押合同有效，乙公司不能取得抵押权D.甲公司与乙公司的抵押合同无效，乙公司不能取得抵押权【真题解析】本题考查的考点是不动产抵押合同生效与抵押权生效、预告登记对处分权的影响。本案必须区分不动产抵押合同生效与抵押权生效的区别。根据物权法提炼的公式：不动产抵押合同生效+登记=不动产抵押权生效。这个公式包含的考点是：（1）不动产抵押权的生效必须两者同时具备。如果抵押合同无效但登记了，抵押权是否生效？不生效。（2）不动产抵押权无效能不能说抵押合同也跟着无效？不是。本案的特点在于：先订立预

8、售合同办理预告登记再进行抵押，根据物权法第20条，当事人签订房屋买卖或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。因此预告登记只能制约物权处分权（本案为抵押权）的生效，但是不能制约合同（本案为抵押合同）的生效。因此，本案甲公司与乙公司的抵押合同有效，但是由于预告登记的存在，乙公司不能取得抵押权，即乙公司抵押权无效。因此，本题正确答案是C.6.关于地役权的说法中，正确的是（ ）。A. 地役权人可以自行决定地役

9、权单独转让B.地役权可以单独抵押C.地役权合同可以采用口头形式D.地役权自地役权合同生效时设立【真题解析】本题考查的考点是地役权合同生效与地役权生效的区别。根据理解物权法得出的公式：地役权合同生效=地役权生效+登记第三人。关于A项，地役权属于建设用地使用权的从权利，主权利转让，从权利才跟着一起转让，但是地役权人不能自行决定地役权单独转让。关于B项，地役权作为从物权，不能单独抵押，但是可以与建设用地使用权一起抵押。关于C项，地役权合同是不动产从物权合同，只能采用书面形式，不能采用口头形式，因为土地乃是天下第一财产，怎可口头订立合同？关于D项，地役权自地役权合同生效时设立，正确，当选。地役权生效采

10、用意思主义，登记属于自愿，登记属于对抗效力。因此，本题正确答案是D.7.王某为贷款而将其所有的小汽车抵押给银行，但未办理抵押登记，双方在书面抵押合同中约定，届期不能还款时小汽车归银行所有。关于该抵押合同的效力的说法中，正确的是（ ）。A.该抵押合同因未办理抵押登记而效力待定B.该抵押合同因未办理抵押登记而全部无效C.该抵押合同因约定流押而全部无效D.该抵押合同除流押条款无效外其余有效【真题解析】本题考点是流押。本案属于典型的流押条款，根据物权法，在抵押合同中预先约定抵押物归抵押权所有的，该条款无效，且该条款无效不影响其他条款的效力，因此D选项正确。值得进一步探讨的是，本案中如果在抵押合同中没有

11、事先约定抵押物归抵押权所有，但是在抵押合同到期后，实现抵押权时，抵押权人和抵押人又一致约定抵押物归抵押权人所有，是否有效？直接有效，不属于流押条款，因为是在抵押权实现时的约定，尊重意思自治。因此，本题正确答案是D.9.甲向乙借款十万元，还款期限为借款之日起六个月，丙为保证人，保证合同约定并承担保证责任，直至甲向乙还清十万元本金及利息为止。该保证合同的保证期间应为（ ）。A.贷款之日起六个月B.主债务履行期届满之日起六个月C.借款之日起2年D.主债务履行期届满之日起2年【真题解析】本题考查的考点是保证期间的种类。根据担保法第2526条，担保法解释第32条，（1）当事人可以自由约定保证期间。若未约

12、定，推定为6个月；（2）保证合同中约定含保证责任直至主债务本息还清为止时类似内容的，视为约定不明，推定为2年；（3）虽然有约定，但是约定早于或者等于主债务履行期间的，视为没有约定，推定为6个月。因此，本题正确答案是D.10. 甲、乙约定，甲向乙购买l00万元货物，甲向乙交付30万元定金，3日后甲向乙交付25万元定金，乙称定金给付不足并拒绝接受，关于该定金合同的说法中，正确的是（ ）。A.定金合同已生效，因为甲、乙已达成约定B.定金合同已变更，因为甲向乙支付的定金数额少于约定的数额C.定金合同不生效，因为乙提出异议并拒绝接受定金D.定金合同无效，因为定金的数额超过主合同标的额的20【真题解析】本

13、题考查的考点是定金合同的生效。定金合同属于实践合同，除订立合同外，还要交付定金，定金合同才能生效，所以有一个公式：定金合同+交付=定金合同生效。因此，本题正确答案C.11. 下列合同中，属于无名合同的是（ ）A. 借用合同B.居间合同C. 建设工程合同D.借款合同【真题解析】本题考查的考点是无名合同与有名合同。合同法规定的l5种有名合同中没有借用合同，所以属于无名合同。因此，本题正确答案是A.12.甲向乙发出要约，乙于5月10日收到要约，于6月15日发出承诺通知，当时已超过了承诺期限，该通知于6月20日到达甲处，甲随即发信通知乙该承诺有效，该通知于6月26日到达乙处则合同的成立时间为（ ）A.

14、5月10日B.5月15日C.6月20日D.6月26日【真题解析】本题考查的考点是逾期承诺=新要约。本案乙6月20日逾期承诺到达之日视为新要约生效之时，甲发信通知乙该“承诺”（视为新要约）有效，属于对新要约的承诺且于6月26日到达乙，则6月26日承诺到达之日=承诺生效之时=合同成立之时=合同生效之时，因此，本题正确答案是D.13.甲与乙订立合同约定：甲应于9月1日向乙交付货物，乙应于9月8日向甲交付货款。8月底，甲发现乙经营状况严重恶化。并有确切证据可以证明关于甲履行交付义务的说法中，正确的是（ ）。A.甲需按约定交付货物，但可以请求乙提供相应担保B.甲需按约定交付货物，如乙不付款，可追究其违约

15、责任C.甲仅需履行部分交付义务D.甲有权不履行交付义务，除非乙提供了相应担保【真题解析】本题考查的考点是不安抗辩权。不安抗辩权的成立要件是：（1）双方互负债务，即不安抗辩权只存在双务合同中；（2）不安抗辩权人乃先给付义务人；（3）先给付义务人的债务履行期满；（4）他方有难为给付之风险；（5）他方未提供担保。不安抗辩权人的行使规则是： （1）后给付义务人存在合同法第68条所列情形之一；（2）有确切证据证明第（1）项者，先给付义务人可以中止履行；（3）中止履行后，应当及时通知对方； （4）对方提供适当担保或者回复履行能力者，应即回复履行；（5）唯对方既不提供担保也不在合理履行期限回复履行能力的，先给付义务人才可以解除合同。这一点表明行使不安抗辩权的人必定是先给付义务人，其行使不安抗辩权有一个具体的过程，且这一过程存在法律风险。本案中甲与乙订立合