管道燃气初装费的现实困境Word文档格式.docx

1、三是分为城市基础设施配套 费和初装费两类。 建筑红线内的管网收取初装费； 建筑红线以外 的市政管网收取城市基础设施配套费。 上海等地在执行。 四是用 户以容量气价费的方式向燃气企业缴纳。 广东、 广西两省在执行 “两部制气价”之后开始执行这一制度。五是用户以购房款的方式 向开发商缴纳， 开发商再与燃气企业结算。 这种方式在安徽等地 还在执行。这种方式已经执行多年，之前效果不错。但是在最近 几年的天然气价格市场化的改革运动中，这种方式反而饱受争 议，甚至成为燃气企业的一根软肋。因管道燃气初装费缴费方式多样， 所涉及到的法律关系与行 政管理制度不同， 为便于本文的研究， 本文在未作特别说明的情况下

2、，仅以第五种方式， 即用户以购房款的方式向开发商缴纳费 用，开发商再与燃气企业结算费用的方式作为研究对象。（二）管道燃气初装费的特征管道燃气初装费具有鲜明的行业特征， 明显区别于一般的建 筑施工类的费用， 这表明管道燃气初装费的法律适用更加应当考 虑天然气行业类的法律规范， 而不是盲目的套用建筑领域法律的 法律规范。第一，专属性。 管道燃气初装费应当专属于燃气企业所有， 燃气企业应当将收取到的管道燃气初装费专门用于城市燃气事 业，包括基础设施投资建设、运营、维护等工作。第二，补偿性。 管道燃气初装费包含着对燃气企业的补偿， 补偿的范围应当分为三大部分：一是对建筑红线以内小区业主共有部分的庭院管

3、网建设费 用的补偿。 如安徽省天然气价格管理暂行办法 第 21 条规定： “新增天然气用户建安投资实行一次性折旧方式价外补偿。补偿 的范围是指城市中压支管阀门与低压支管联接处 （不含任何调压 设备设施）以下部分，到用户灶前阀之间的一切设备设施。新建 商品房的天然气新增用户建安价格， 由城市燃气经营者与开发商 结算并计入商品房价格。”二是对管道燃气特许经营期内对建筑红线内的管网维护维修费用的补偿。城镇燃气管理条例第三十五条规定：“燃气 经营者应当按照国家有关工程建设好安全生产管理的规定， 设置 燃气设施防腐、绝缘、防雷、降压、隔离等保护装置和安全警示 标志，定期进行巡查、检测、维修和维护，确保燃

4、气设施的安全 运行。”据此可知，燃气企业有责任和义务对建筑红线内的管网 定期进行维护维修。 既然燃气企业需要承担如此之重的维护维修 等法定义务，那么其就应当享受到对应的补偿。需要注意的是， 城镇燃气管理条例 只是规定了燃气企业需要承担维护维修的 义务，但是却未规定其所应当享受的补偿， 地方政府的规范性文 件也未作出相应的规定，这不得不说是一大遗憾。三是对建筑红线外市政管网建设费用的补偿。 城市燃气管网 等基础设施的建设需要巨额的资金投入， 但这些投入又难以通过 气价的方式来予以补偿， 管道燃气初装费则能很好的实现补偿功 能。例如，以安徽省内一个中等县城来说，其城市管网等基础设 施的总投资强度大

5、约在 1亿元左右，每天的综合用气量 2 万方左 右。毛利润按照 0.4 元/方计算。 那么燃气企业的毛利润为 0.8 万 元/天，292 万元/年。那么燃气企业大概需要 35 年的时间才能收 回成本。需要特别注意的是， 这还没有计算燃气企业的人工成本、 各类税赋及民用气源指标的情况下。如果再把这些因素考虑进 去，那么燃气企业必将巨亏。 这种巨亏一定会阻挡燃气企业进入 燃气市场，最终损害的必将是广大老百姓的用气权益。说到这里， 或许有人会反驳说， 为什么有些地方不收管道燃 气初装费， 那些地方的燃气企业为什么能够经营下去。 说这些话 的人，对当地天然气价格政策肯定是不了解的。 因为那些没有收 管

6、道燃气初装费的地方， 并不是真的没有收取， 只是换了一种方 式来收取。如广东广西两省执行“两部制气价”，气价已经包含在 “容量气价”之中。又如北京市以城市基础设施配套费的名义收取 管道燃气初装费。 再如上海市以建筑红线为界， 建筑红线以内征 收城市基础设施配套费，建筑红线以外征收管道燃气初装费。第三，规范性。 管道燃气初装费的规范性，是指费用的标准 由地方政府通过规范性文件予以核定， 燃气企业无权定价。 如合 肥市关于我市管道天然气经营企业服务价格的通知 （合价商 201652 号）规定：“合肥市区新建普通居民住宅商品房建安价 格为 2800 元 /户。二、管道燃气初装费的现实困境（一）结算上

7、受制于开放商前文已述及， 管道燃气初装费的收费模式有五种之多， 其中 一种就是用户以购房款的方式向房地产开发商缴纳， 开发商再与 燃气企业结算。 这一过程可以分为两个阶段完成： 第一个阶段是 用户向房地产开发商支付购房款（购房款包含着管道燃气初装 费）。第二个阶段是开发商与燃气企业结算管道燃气初装费。对 于燃气企业来说， 第一个阶段比较安全， 第二个阶段则比较容易出现问题，风险较高开发商与燃气企业之间的费用结算， 并不是直接通过支付管 道燃气初装费的方式来进行结算， 而是通过支付新建商品房管道 燃气配套设施安装款的方式予以结算。开发商在新建商品房之 时，其应当与燃气企业签订新建商品房管道燃气配

8、套设施安装合 同。燃气企业在完成相应燃气管道安装工程之后， 开发商再根据 合同约定支付工程款。 该工程款实际上就是当地政府核定的管道 燃气初装费价格乘以新建商品房户数。据此可知， 在第二个阶段中， 燃气企业能否顺利的收到管道 燃气初装费取决于房地产开发商。 房地产开发商如果严格依照天 然气行业管理制度办事， 那么燃气企业就能够非常顺利的收到管 道燃气初装费。反之，则相反。对于房地产开发商来说，其可使 用的手段有很多。 毕竟房地产开发商是通过支付安装工程款的方 式向燃气企业支付， 房地产开发商完全可以通过拖延施工、 拉长 施工进度、 迟延支付， 甚至以燃气企业无管道燃气安装资质为由 否定合同效力

9、，不予支付管道燃气初装费。（二）施工上没有安装资质压力管道安装单位资格认可实施细则（质技监局锅发 200099 号）第 2 条：“从事压力管道安全管理与监察规定 适用范围内压力管道安装的单位， 必须具有安装相应类别级别压 力管道的资格，按本实施细则取得压力管道安装许可证 也就是说，从事新建商品房小区管道燃气基础设施配套工程的单 位必须拥有压力管道安装资质。否则，其将违反建筑法第 26 条第 1 款的规定。最高人民法院关于审理建设工程合同纠 纷案件适用法律问题的解释第 1 条规定：“建设工程施工合同 具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的 规定，认定无效： （一）承包人未取得建

10、筑施工企业资质或者超 越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑 施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中 标无效的。”据此可知，实际施工单位必须拥有压力管道安装资 质。否则，其所签订的合同由于违反效力性强制性规定而归于无 效。对于燃气企业来说， 其核心功能在于投资建设天然气基础设 施、维持天然气日常供应、保障天然气运行安全，这明显区别于 建筑企业。所以，在行业惯例上，绝大多数燃气企业并不具备压 力管道安装资质， 多是委托拥有资质的施工单位予以施工， 这在 燃气行业内是默认的规则， 也是符合天然气行业管理制度的。 虽 然如此， 假定房地产开发商， 或者第三方与

11、房地产开发商互相勾 结，以燃气企业无压力管道安装资质为由主张合同无效， 此时又 恰巧燃气企业与房地产开发商签订的新建商品房对此没有作出 特别约定， 那么该合同是否真的无效？如果无效， 那么燃气企业 又该如何拿回原本属于自己的管道燃气初装费。说到这里，不得不提的是江苏省工商行政管理局对宿迁中石油昆仑燃气有限公司作出的行政处罚案。 2016年12月30日，江苏省工商行政管理局作出的行政处罚决定书 （苏工商案字2016第00048号）记载：“经调查，当事人（作者注：燃气企 业）未取得特种设备安装改造维修许可证（压力管道）资质 证书，当事人承接燃气管道安装施工工程本身就是违法的。”该 行政处罚决定已经

12、生效，并成为既定事实，但该行政处罚决定却 依然是值得商榷的。应当说，江苏省工商行政管理局依据建筑 法、反垄断法等法律规范作出行政处罚决定是没有错误的， 但是其无视或无知于天然气行业的特殊性却是错误的， 且这种错误很可能会对全国其他地方产生不良示范效应。（三）费用上缺乏法律依据管道燃气初装费不在中央定价目录中， 这是饱受诟病的重要原因之一。价格法第19条第1款规定：“政府指导价、政府 定价的定价权限和具体适用范围， 以中央的和地方的定价目录为 依据。”第3款规定：“地方定价目录由省、自治区、直辖市人民 政府价格主管部门按照中央定价目录规定的定价权限和具体适 用范围制定，经本级人民政府审核同意，

13、报国务院价格主管部门审定后公布。”虽然管道燃气初装费不在中央定价目录中，但是 一些地方政府根据本地天然气利用的实际情况， 将管道燃气初装定价目录就对管道燃气初装费作出了规定。具体如下图所示（此图截取于安徽省2018年政府定价目录）：专业服务省价搐主管部门会同省 詞法行瓦主會部门定价苑囲为司蜚鉴定收弟标准、部分劇礦务 m 耒件抻护和卅分民事斥遊.行玫诉 忍S素斛案件代埋）收剧标唯書价椿主誉部门定价范團为国有产权交易收费酥高瘻聲幣淆障議救服务收礎标准禺用事业婭常单位拋陕的具有舒业或技求垄瞬 且与主嘗业奋柑关的展务收廉标准授权遼區市人民政府定价范固为辖区内居民供水、供 电、供*供輸，有践电观等簷用車

14、 业蜒营单位提供的具有强制性或垄断 性旳工程陀査足说项目的入户建妄价又如合肥市的关于我市管道天然气经营企业服务价格的通知（合价商201652号）对此也作出了明确的规定。从立法法的角度来说，这些地方政府价格部门的规范性文件有违上位 法的规定，但是这些规范性文件却真真切切的符合了我国天然气 行业的发展规律，满足了当地天然气行业的需求， 促进了当地天 然气综合利用水平的可持续发展。三、管道燃气初装费现实困境的成因（一）天然气行业的法律建设滞后我国在天然气领域的法律建设是非常滞后的， 严重满足不了 天然气产业的发展，不利于天然气行业的健康发展。 现行的法律 规范存在着法律为阶过低、 法律规定不全面等诸

15、多问题。 在天然 气方面，现行主要法律规范是基础设施与公用事业特许经营管 理办法及城镇燃气管理条例。其中，基础设施与公用事 业特许经营管理办法 只是部门规章， 且主要适用于管道燃气特 许经营权授予这一阶段。城镇燃气管理条例属于行政法规， 适用于燃气经营管理等活动。 即便如此， 国家层面的任何一部法 律规范均未对管道燃气初装费作出规定， 这直接造成燃气企业收 取管道燃气初装费缺乏法律依据。（二）管道燃气初装费的制度滞后前文已述及， 在管道燃气初装费的收费模式之上， 主要有五 种收费模式。 在这五种收费模式之中， 以燃气企业向房地产开发 商收费模式暗藏的法律风险最高。 但是这种收费模式或者说收费

16、制度，难道不是地方政府建立起来的吗？如果是地方政府建立的 燃气管理制度，却由按章办事的燃气企业来承担其中的法律风 险，这对燃气企业来说是完全不公平的。与此同时， 我们还可以做一个横向比较， 即将五种收费模式 放到一起进行比较。 可以发现， 其余四种模式都比较容易收取费 用，唯独燃气企业向房地产开发商收费模式是最为困难的， 甚至 会因违反上位法而承担法律责任。 那么同样是收取费用， 同样是 按章办事， 为什么有些燃气企业可以顺利收取费用， 有些燃气企 业却不能收取， 甚至可能因此而承担法律责任。 那么这对那些不 能正常收取费用的燃气企业来说，又是极其不公平的。总之，管道燃气初装费收费制度只是整个

17、天然气行业行政管理制度中的一个细小的管理制度， 但却是一个极为重要的管理制 度，因为这涉及到城市燃气基础设施的建设及安全运营等诸多问 题。管道燃气初装费制度即便如此重要， 地方政府还是沿用了一 个存有漏洞的行政管理制度。 从这点也可以看出， 我国在天然气 行业的行政管理制度建设上也存在严重滞后的现象。（三）规范性法律文件之间的冲突法律与制度建设滞后的结果， 就是法律与规范性文件之间的 冲突，冲突的受害方只能是燃气企业。在燃气管道初装费的问题上，主要会依据合同法、 建 筑法、反垄断法、反不正当竞争法及价格法。如 果适用合同法及建筑法，燃气企业可能因为没有压力管 道安装资质，导致合同无效，从而承担

18、民事责任。如果适用反 垄断法及反不正当竞争法，燃气企业可能因为利用垄断地 位，限制竞争，从而承担行政责任。如果适用价格法，燃气 管道初装费并不在政府定价目录之中， 燃气企业收费没有法律依 据。简而言之，在法律层面上，燃气企业收取管道燃气初装费存 在较多障碍。管道燃气初装费虽然在法律层面上缺乏足够的依据， 但是在 地方政府规范性文件之中却有充分的依据。 一些地方政府物价部 门大多会颁布管道燃气初装费价格标准，规范燃气企业收费行 为。四、燃气企业如何规避法律风险对于众多燃气企业来说， 其是难以从根本上来改变管道燃气 初装费所存在的法律制度缺陷的。 因为这些法律制度都是由国家 制定的， 燃气企业根本

19、不可能进行改变。 即便这个法律制度存在 着缺陷和不足， 燃气企业也只能硬着头皮依法依归办事。 但是燃 气企业在法律制度面前不是一无是处， 只要理念得当、 措施得当， 依然能够充分利用法律制度为我所用。（一）树立市场化的观念在很多人眼里，说到天然气，想到的就是垄断。天然气作为 垄断行业自然不假， 但是作为燃气人更加应当看到天然气行业的 垄断地位正呈现不断弱化的趋势。之所以会呈现这种弱化的趋 势，在很大层面上是由于我国的天然气行业经过三十多年的发 展，天然气基础设施已经建设基本到位， 天然气综合利用水平已 经稳步提高，天然气企业已经林立全国。在这种形势之下，国家 对天然气行业的要求必将越来越高，

20、产业政策和管理制度必将越 来越趋向于市场化。初期的垄断是为了保护天然气行业的发展， 但长期的垄断则会限制天然气行业的发展。 只有在竞争的市场环 境中，天然气行业的发展才能达到一个新的高度。正是基于天然气市场化趋势的不断推进， 燃气企业需要紧跟 时代发展步伐，逐步抛弃垄断观念，树立市场观念，调整经营策 略，积极参与市场竞争。墨守成规，只会在温水煮青蛙中慢慢成为别人口中的青蛙煲汤（二）做足地方政府工作对于燃气企业来说， 无论依据何种原因， 都应当争取与当地 政府搞好关系。在管道燃气初装费的问题上，更是如此。道理很 简单， 管道燃气初装费仅在地方政府层面被认可， 并不在法律层 面被认可， 且在结算环

21、节上受到房地产开发商的掣肘。 燃气企业 只要与地方政府搞好关系， 地方政府即可根据地方政府规范性文 件，运用多种行政手段来促使房地产开发商与燃气企业结算费 用。（三）重新梳理合同关系实践告诉我们，地方政府的关系并不是那么好做。所以，燃 气企业依然需要从自身角度出发， 加强风险防控， 重新梳理管道 燃气初装工程合同关系，根据实际情况予以调整。概括起来说， 主要可以从以下几个方面入手：第一，修订合同文本。 实务中， 燃气企业多会制定管道燃气 初装工程合同文本。 该合同文本大多依据过去的天然气市场、 政 策和法律等环境来制定的， 这已经脱离了当前的市场化环境。 所 以，对于众多燃气企业来说，当务之急

22、，是修订合同文本。第二，签订三方协议。 鉴于大多数燃气企业不具备压力管道 安装资质的事实， 短期内也不可能具备此安装资质。 为了规避法律风险，燃气企业可以与具备施工资质的单位一同与房地产开发 商签订管道燃气初装工程合同。第三，签订补充协议。 对于已经签订合同并正在履约的， 为 了规避风险， 燃气企业有必要与房地产开发商签订补充协议， 约 定由拥有压力管道安装资质的单位进行实际施工。第四，更换签约主体。 对于那些集团型的燃气企业， 所属公 司中有单位具备压力管道燃气资质。 此时， 可以让这些拥有资质 的企业参与签约。 采取这种方式之时， 燃气企业仍然需要考虑系 统内部结算及税费承担等问题。五、结论管道燃气初装费的现实困境在很大程度之上是由于天然气 行业的法律制度建设滞后所致， 且与地方政府建立的收费制度存 在着紧密联系。面对这种困境，燃气企业需要转变观念，加强风 险管控；地方政府需要切实履行管理职责， 督促费用的正常结算； 司法部门需要扮演好维护公平正义的角色， 维护好天然气行业行 政管理制度的权威性和严肃性。