国际商法课后答案文档格式.docx

1、 19、本票：出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或持票人的票据。 20、支票：出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者金其他融机构在见票时无条件支付确定的金额给收 款人或者持票人的票据。 21、独占许可合同：是指许可方授予对方在合同规定的某一地区内和合同有效期间，对许可项下的技术享有独自 占有和使用、制造和销售相关产品的权力。 22、排他许可合同：又称独家许可合同，是指被许可方按照合同预定的某地区或在合同有效期内，对于许可证项 下的技术享有独占的使用权，许可方在合同期间排除任何第三者拥有使用权，但许可方自己仍可在该地区使用该技术制造或销售产品。23、普通许可合同：合

2、同的被许可方根据许可方的授权在合同约定的时间和地域范围内，按合同约定的使用方式实施该专利，同时专利权人保留了自己在同一地域和时间实施该专利以及许可第三人实施该专利的权利。24、仲裁协议：系指双方当事人对于他们之间业已发生或者将来可能发生的争议交付仲裁解决的协议。2、简答题：第一章1、分析国际商法的概念。国际商法是指调整国际商事交易和商事组织各种关系的法律规范和惯例的总称。它的调整的对象既包括国际商事交易关系，又包括国际商事组织关系。它是调整国际商事贸易与商事组织各种关系的法律规范的总和。2、试述国际商法的渊源。国际商法的渊源是指国际商法产生的依据及其具体的表现形式。主要有有三个主要渊源：国际商

3、事条约、国际商事惯例和各国商事立法。3、简述国际商事惯例的法律效力。国际商事惯例一般不具有法律约束力，但是某一惯例一旦被当事人选择适用，即对当事人具有相当于法律的约束力。4、说明大陆法系与英美法系的主要区别与特点。（1）大陆法系和英美法系的主要区别：法的渊源不同：大陆法系正式的法的渊源只是制定法，判例在法律上不被认为是具有正式意义上的渊源，法被理解为抽象规范；英美法系制定法和判例法都是正式的法的渊源。法律构成上，大陆法系以成文法为主，英美法系国家则主要采用判例形式。司法上，大陆法系国家法官审理案件只能依据成文法，法官只能适用法律，不能创造法律；英美法系国家的法官审理案件时强调“遵循先例”，即判

4、例，法官可依成文法，也可依判例法，并可创造法律。法典编纂的不同：大陆法系一般采用法典形式；英美法系往往是单行法律、法规。法的分类不同：大陆法系基本分类是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指宪法、行政法、刑法、诉讼程序法；英美法系基本分类是普通法和衡平法，无公法和私法的之分，普通法是在普通法院判决基础上形成的全国适用的法律。衡平法是由大法官法院的申诉案件的判例形成的。诉讼程序和判决程式不同：大陆法系一般采用审理方式（审讯制），以法官为中心，奉行干涉主义，属于纠问式诉讼；英美法系采用对抗制（辩论制），实行当事人主义，法官充当消极的、中立的角色，是对抗式诉讼，法院判决书的推理方式是归纳法。（

5、2）大陆法系和英美法系的特点：大陆法系：结构上强调系统化、条理化、法典化、和逻辑性。反映在法学和立法中为：大陆法各国把法律分成公法和私法两大部分；大陆各国都主张编篡法典。英美法系 属普通法系，以判例法作为法的主要渊源，成文法是对判例法的补充或修正。5、试述中国民商法的特点。（一）民法：（1）财产关系以财产为客体；（2）财产关系以经济利益为内容；（3）第三，财产关系体现的经济利益可以与特定主体相分离。 （二）商法：（1）商法的私法性与公法性；（2）商法的国际性与国际性；（3）商法的实体性和程序性。第二章1、商事组织有哪些基本形式？它们各自有哪些利弊。商事组织，指能以自己的名义从事营业，以盈利为目

6、的的经济组织。三种基本的商事组织形式：个人企业、合伙企业、公司企业。（1）个人企业利：设立方便，手续简单，无最低资本出资要求，法令限制较少；投资者就是企业所有人，所有权与决策权统一，决策迅速，且利润独享，保密性较强；税负较轻，无“双重纳税”。弊：投资者需对企业债务负无限清偿责任，风险较大；财力有限，融资能力较差，管理取决于投资者个人素质。（2）合伙企业设立手续比较简单，费用较少；资本来源广泛；合伙人均有权参加管理，共同承担风险和责任；税收负担较轻；法律对其干预和限制较少。相对于公司，资金来源和信用能力、合伙人数量有限，不能发行股票和债券，难于集资，企业规模不可能太大；合伙人责任比公司股东责任大

7、；合伙人都参与管理，不利于管理的集中统一；存续时间不稳定；合伙企业整体上对企业债务承担无限责任。（3）公司企业股东仅以出资额为限承担有限责任，减少股东投资风险；具有法人资格；具有较强的筹资能力；经营权与所有权分离，管理更有效率。设立程序复杂，有最低注册资本要求；法律对公司的监管规制较多；所有权和经营权放开，产生复杂的委托代理关系；股权分散；税负较重。2、如果你打算创业投资，你将选择哪一种商事组织？你将考虑那种因素？3、请简述普通合伙企业对内、对外关系。（一）对内关系：（1）内部权利：管理参与权；利润分配权；监督权与知情权；获得补偿的权利。（2）内部义务：履行出资的义务；不得任意对外转让出资的义

8、务；承担合伙债务的义务；忠实的义务；谨慎注意义务。（二）对外关系：1、合伙企业或委托人行为效力问题：（1）合伙人之间适用相互代理原则；（2）重视保护善意第三人；（3）合伙人在从事正常的合伙业务过程中所做出的侵权行为，由合伙企业承担责任；（4）新合伙人进入合伙企业所承担的债务应与其他合伙人一样承担连带责任。2、合伙企业和债权人的关系：（1）合伙企业以其全部财产对债务进行清偿，财产不足，各合伙人承担无限清偿责任；（2）合伙人个人不足以清偿个人所负债务的，以他在合伙企业中的份额清偿。4、请谈谈你对有限责任合伙（及我国特殊普通合伙企业）的认识。5、什么是有限合伙？它有哪些特征。（1）有限合伙，LP，指

9、至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的企业，其中普通合伙人负责执行合伙事务，对外代表合伙组织，并对合伙的债务承担无限连带责任，而有限合伙人不参加合伙业务的经营，不对外代表合伙组织，只按一定的比例分配利润和分担亏损，且仅以出资为限对合伙债务承担责任。（2）有限合伙制度的主要法律特征：有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立，但是至少应当有1个普通合伙人；普通合伙人执行合伙事务，对外代表合伙组织，并对合伙的债务承担无限连带责任，而有限合伙人不参加合伙业务的经营，不对外代表合伙组织，只按一定的比例分配利润和分担亏损，且仅以出资为限对合伙债务承担责任；有限合伙对外在整体上仍承担无限责任，因为它

10、至少有一个普通合伙人必须对债务承担无限责任或无限连带责任；有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，但不得劳务出资，而普通合伙人可以劳务出资；有限合伙人的死亡、破产不影响合伙的存在，不产生终止合伙的效果，一般不当然退伙。而普通合伙人的死亡和退出，除非合伙协议另有规定，该普通合伙人一般当然退伙；有限合伙人和普通合伙人在一定条件下可以相互转化。6、请比较普通合伙、有限责任合伙、有限合伙的异同。（一）相同之处：（1）都是自愿组成的合伙组织形式。三种合伙都是两个或两个以上合伙人自愿联合组成的营业共同体，三者有着共同的前提，即合伙人就出资、经营、利润分享、入伙、退伙等事项

11、达成一致协议。（2）都不具有独立法人资格。一般均被视为自然人的联合体，合伙没有独立承担责任的财产。（3）都有至少一个承担无限责任的普通合伙人。合伙组织形式的主要法律特征就是合伙人的无限责任。不管采取哪一种合伙形式，合伙组织的任何一项债务，总是要有至少一个合伙人以其个人财产承担无限责任。（二）主要区别：（1）设立要求不同。一般来说，法律对有限合伙和有限责任合伙设立条件的要求严于对普通合伙设立条件的要求。对于普通合伙，只要有符合法律规定的合伙协议即可以成立。在有的国家，普遍合伙可以采取口头或者其他非正式的方式设立，甚至可以依当事人之间通常的行事方式来认定。但对干有限合伙和有限责任合伙，则有严格要求

12、。有限合伙的合伙人之间不但要有合伙协议，还必须有经政府批准的有限合伙证书（即有限合伙章程）。有限责任合伙，法律一般要求其必须向政府有关部门提交专门注册表。（2）出资要求不同。一般情况下，普通合伙和有限责任合伙的合伙人，可以用劳务、信用出资。而有限合伙中的有限合伙人，则不得以劳务和信用作为出资，只能以货币、实物等向合伙组织投资。（3）经营方式不同。普通合伙和有限责任合伙的合伙人在合伙组织的经营管理方面具有同等地位，每个合伙人都有权对内经营管理合伙事务，对外代表合伙组织从事交易活动，都是合伙组织的代理人或代表人。而有限合伙，只是由其合伙人中的普通合伙人来经营管理。7、请简述公司的概念和法律特征。（

13、1）公司的概念：指依公司法的规定成立的，以营利为目的的企业法人。（2）法律特征：依法成立性，公司依照法律设立和运行，是规范化程序较高的企业组织形式；营利性，公司是以营利为目的的经济组织，这是反映公司基本属性的一个特征；法人性，法人性是公司区别于合伙企业和个人独资企业的一个重要法律特征。8、如果你代表国内某公司去境外投资，在该公司征求你因选择子公司还是分公司形式时，你因如何向公司分析其利弊。9、请简述公司的治理结构及其组织管理机。P53P5810、董事对公司负有哪些义务？P57（1）善良管理义务：在公司与董事的委任关系中，董事作为受任人在处理公事务时必须以善良管理人标准给予合理主义的义务。（2）

14、忠实义务：必须诚实正当的行使，不得背信弃义，利用职权损害公司利益；在自身利益与公司利益相冲突场合，董事不得使个人利益优先于公司利益。第三章1、两大法系代理概念有何区别？（1）大陆法系代理：一人为他人进行的法律行为。大陆法系的代理制度建立在区别论的基础上，即把委任与授权严格区别开来。（2）英美法系代理：建立在被代理人与代理人等同论的基础上，通过他人去做的行为视同被代理人亲自所为的行为。2、简述两大法系各自代理权产生的原因。产生原因分为两种，一种是由于被代理人的意思表示而产生的，称为意定代理；另一种是非由被代理人的意思表示而是由法律直接规定等情形而产生的，称为法定代理。主要是契约代理（委托代理）。

15、一般被代理人与代理人之间的代理关系可以通过协议产生，但在某些情况下，即使被代理人事实上并未授权给代理人，被代理人也受其代理人行为的约束，另外代理关系还可以因事后追认而产生。3、当代理人未被披露代理人的存在，而已自己的名义定义合同时，其法律后果在大陆法和英美法中有何差异？（1）大陆法人为：如果代理人是以他个人的身份同第三人订立合同，则无论代理人事先是否得到本人的授权，这个合同都将人为是代理人与第三人之间的合同，代理人必须对合同负责。在这种情况下，本人原则上同第三人没有直接的法律上的联系。所以上述代理人未披露被代理人的存在，而以自己的名义订立合同时，直接认定为当事人之间的联系，代理人必须对合同负责

16、。（2）英美法认为：未被代理人披露的被代理人拥有一种仪器自身名义并为自身利益收回由代理人订立的合同的介入权。被代理人原则上可以直接取得该合同上的权利与义务，无需代理人与被代理人再订立一个转让权利、义务关系的合同。同时，第三方发现真正的被代理人后，拥有选择权，选择任何一方承担义务或对其中一方提起诉讼。4、如何区分无权代理和表见代理？定义：无权代理包括狭义的无权代理和表见代理。狭义的无权代理，是指行为人没有代理权而以他人名义实施的代理行为。表见代理，是指代理人虽不具备代理权，但因某种表象，足以使善意第三人相信代理人对本人有代理权而与代理人为法律行为，由此产生的法律效果依法直接归本人承担的代理。区别

17、：（1）构成要件不同。无权代理，客观上没有足以使人相信行为人有代理权的事由。表见代理，客观上具有足以使第三人相信行为人有代理权的事由。（2）狭义的无权代理立足于保护被代理人的利益;表见代理立足于保护善意第三人的利益。（3）法律后果不同。无权代理属效力待定的民事行为，被代理人追认而确定有效，被代理人的拒绝而绝对无效。表见代理的法律后果直接归属于被代理人。5、什么是代理关系中的内部关系和外部关系？（一）内部关系：被代理人与代理人之间基于委托授权或法律关系而形成的代理关系。由双方当事人签订的代理合同加以规范。当被授权的代理人与第三人依法从事一项民事行为后，该项民事行为约束被代理人和第三人，代理人并不

18、是该项民事行为后果中的一方当事人。（二）外部关系：某些特定情况下，即使代理活动已完成，代理人仍需对第三人承担一定责任。（1）委托代理下的下列情况，代理人应对合同负责；（2）在法定代理下，由于被代理人是无行为能力人，代理人应对第三人带来的任何损失承担责任；在无权代理情况下，关键看日后被代理人是否对此予以追认。6、代理人有哪些义务？（1）亲自履行；（2）按被代理人意志或利益履行；（3）勤勉谨慎地履行代理职责；（4）代理人对被代理人应诚信、忠实；代理人必须向被代理人公开他所掌握的有关客户的一切必要情况，以供被代理人考虑决定是否同该客户订立合同；代理人不得以被代理人的名义同代理人自己订立合同，除非事先

19、征得被代理人的同意；代理人不得受贿或密谋私利，或与第三人串通损害被代理人的利益。（5）严守商业秘密；（6）及时报告委托事务的情况和申报并结清账目。7、对第三人承担特别责任的代理人主要有哪几种？P81P82（1）权利担保义务:代理人在从事代理过程中，必须对第三人保证他的代理权是毫无下次的，并且这种权利担保义务是默示的，只要代理人没有做出否定表示，而第三人不知情，代理人必须对第三人承担权利担保义务。（2）诚实信用的义务：代理人要以善良的心态、合法的手段从事代理活动，不得有损害社公共利益和第三人合法权益的故意和过失。8、评述我国外贸代理制。（四）第四章 1、合同成立的要件有哪几项？合同成立的要件很简

20、单：其一，要有两个或两个以上的当事人；其二，当事人的意思表示一致。2、要约与要约邀请的区别是什么？要约人在什么情况下可以撤回或撤销要约？（1）要约与要约邀请的主要区别：要约，它一经对方承诺，合同即告成立，要约人则必须受其约束；要约邀请，即使对方完全同意或接受该要约邀请提出的条件，发出该项要约邀请的一方仍然不受其约束，除非他对此表示承诺或确认，否则合同仍然不能成立。（2）要约撤回：指要约人在发出要约后，在要约尚未生效前，要约人将要约取消，阻止其生效。（3）要约撤销：指要约生效后，要约人将要约取消，从而使要约的效力丧失。3、英美法与大陆法对承诺生效时间有什么不同规定？（1）投邮主义 这是英美法的主

21、张，指以书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。（2）到达主义 是以德国为主的大多数大陆法系国家法律的规定，凡承诺的函电只要送达要约人的支配范围即告生效，而不管要约人是否已知悉其承诺的内容。4、当一方违约时，另一方可以采取哪些救济措施？（1）实际履行：指债权人要求债务人按合同的规定履行合同；或由债权人向法院提起实际履行之诉，由执行机关运用国家强制力，使债务人按照合同的规定履行合同。（2）损害赔偿：指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依法律或依合同约定而应当承担的责任。（3）解除合同：指合同当事人依约或依法行使解除权终止合同的权利和义务的行为。（4）违约金：

22、指以保证合同履行为目的，由双方当事人事先约定当债务人违反合同时，应向债权人支付的钱款。（五）第七章1、试述票据的法律特征。（1）金钱证券（2）设权证券（3）流通证券（4）无因证券 （5）要式证券（6）文义证券（7）返还证券2、如何理解票据的无因性、要式性和文艺性？（1）无因性:政权效力与作成证券的原因完全分离，证券权利的存在与行使不以作成证券的原因完为要件的一类证券。对于无因证券，即使证券作成原因无效（不合法或不存在），证券本身仍可有效。（2）要式性：票据的形式和记载事项，必须遵照法定格式，才能生效；票据的转让、承兑、付款、追索等行为，也必须严格按照票据法规定的程序和方式进行。（3）文义性：票

23、据所创的一切权利与义务，要完全的严格的以票据上依法记载的文字的含义为准。即使票据上记载的文义有错，也要以该文以为准。3、比较汇票、本票和支票的区别与联系。（一）区别：（1）本票与汇票比较：汇票有三个当事人，即出票人、付款人与受款人；而本票只有两个当事人，即出票人（同时也是付款人）与受款人。汇票必须经过承兑之后，才能使承兑人（付款人）处于主债务人地位，而出票人则居于从债务人地位；本票的出票人始终居于主债务人地位，自负到期偿付的义务，不必办理承兑手续。（2）支票与汇票比较：支票的付款人限于银行，而汇票的付款人则不以银行为限。支票均为见票即付，而汇票则不限于见票即付。（二）联系：（1）本票与汇票有许

24、多共同之处，汇票中有关出票、背书、付款、拒绝证书以及追索权等规定，基本上都可适用于本票；（2）支票和汇票一样有三个当事人，即出票人、付款人与受款人。4、试析票据行为的概念、特征、要件。（一）概念：指之具备票据法规定的特定要件，能够发生、变更、消灭票据法律关系的行为。有广义和狭义之分。（二）特征：（1）要式性：书面行为、格式行为、票据行为人必须在票据上签章；（2）无因性：即抽象性，票据行为的法律效力不受原因关系的影响而独立存在。严格按照票据上文字记载为准，即使存在变造，并不得以其他证据否定文义；（4）独立性：各个票据行为独立。独立发生、生效和无效。（5）协同性：所有进行票据行为的人都应对票据债务

25、共同负责，以实现票据权利。（三）要件：（1）票据能力：a.自然人的票据权利能力和行为能力；b.法人的票据权利能力和行为能力。（2）意思表示：a.以欺诈、胁迫手段从事的票据行为；b.重大误解或者显失公平的票据行为。持票人因重大过失取得票据的，也不得享有票据权利。5、阐述票据权利行使与保全的要点和规则。6、什么是追索权？试述行使追索权的原因及程序。（一）汇票追索权，指汇票持有人在法定期限内提示承兑或提示付款而遭拒绝，或有其他无法行使汇票权利的法定原因时，依法向其背书人、出票人以及汇票的其他债务人请求支付汇票金额、利息及相关费用的一种票据上的权利。（二）行使原因：（1）汇票到期被拒绝付款，汇票持有人

26、无法行使第一顺序的付款权；（2）在汇票到期前客观上发生某些情况，使得持票人付款请求权无法实现；（3）汇票权利人还应该在票据权利的有效期间内对其前手行使追索权。（三）程序：持票人在行使追索权时，要先取得拒绝证明，再发出拒绝事由的通知，最后再得到支付并交回汇票。7、票据权利丧失因如何采取救济方式。（1）挂失止付：失票人将其票据丧失的情况通知付款人，并要求其停止付款。它是临时性措施。（2）申请公告催示：失票人应当在通知挂失止付后三日，也可以在票据丧失后，申请法院宣告票据无效。（3）诉讼：失票人可以直接向法院提起诉讼，要求法院判定票据债务人向其支付票据金额。8、简述票据抗辩及其限制。P240（一）票据

27、抗辩：是指票据的债务人依照票据法的规定，对票据债务人拒绝履行义务的行为。可分为对物抗辩和对人抗辩；（二）票据抗辩的限制：（1）债务人不得以自己与出票人之间的抗辩事由对抗持票人；（2）债务人不得以自己与持票人的前手之间的抗辩事由对抗持票人；（3）凡是善意的、以付对价的正当持票人可以向票据的一切债务人请求付款，不受前手权利瑕疵和前手相互执辩的影响。9、试述票据法定主义。10、试述票据法的立法体系。（六）第九章1、简述知识产权的特征。P300301（1）无形性；（2）专有性；（3）地域性；（4）时间性2、简述中国知识产权法律制度。3、简述国际技术转让的特点。（1）以无形的技术知识作为转让对象；（2）

28、转让内容是技术的使用权而非所以权；（3）国际技术转让受政府严格限制。4、简述国际技术转让的标的和形式。（一）转让标的：专利、商标、计算机软件和专有技术；（二）转让形式：（1）单纯的引进技术知识；（2）引进技术知识与购买成套设备相结合；（3）引进技术知识与合作生产和经营相结合；（4）其他方式。5、简述国际技术转让行动守则（草案）的主要内容。6、简述国际许可协议的主要特征。P314（1）国际许可协议的主体是许可方和被许可方；（2）国际许可协议的客体具有无形性；（3）国际许可协议形式多样、内容复杂；（3）国际许可协议具有长期性；（4）国际许可协议的正式性。7、简述国际许可协议的种类。P316-318（1）根据许可协议和范围的不同分