刑法学考研高铭暄《刑法学》考研真题与考点总结Word下载.docx

1、不作为是指行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行而不履行的危害行为。成立不作为，在客观方面应当具备以下三个条件：行为人负有实施某种作为的特定法律义务，这是构成不作为的前提条件。行为人有能力履行特定法律义务，这是不作为成立的重要条件。行为人没有履行作为的特定法律义务，这是不作为成立的关键条件。4刑事责任能力浙江财大2019年研；宁波大学2017年研；暨南大学2015年研；北师2012年研；武大2009年研刑事责任能力，是指行为人构成犯罪和承担刑事责任所必需的，行为人具备的刑法意义上辨认和控制自己行为的能力。刑事责任能力包括辨认能力和控制能力。辨认能力，是指行为人具备对自己的行为在刑法上的

2、意义、性质、后果的分辨认识能力。控制能力，是指行为人具备决定自己是否以行为触犯刑法的能力。辨认能力是刑事责任能力的基础；控制能力是刑事责任能力的关键。5意外事件烟台大学2019年研；中山大学2010年研意外事件，是指行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能预见的原因所引起的。意外事件具有三个特征：行为人的行为客观上造成了损害结果；行为人主观上没有故意或者过失；损害结果由不能预见的原因所引起。“不能预见”是指当时行为人对其行为发生损害结果不但没有预见，而且根据其实际能力和当时的具体条件，行为时也根本无法预见。从认识因素上来讲，行为人没有认识到其行为会发生危害社

3、会的结果；从意志因素上来讲，行为人对危害结果的发生持排斥、反对态度。6刑法中的认识错误山东大学2019年研；武大2005年研刑法中的认识错误，是指行为人对自己的行为的刑法性质、后果和有关的事实情况不正确的认识。刑法学上的认识错误可以分为两类：一是行为人在法律上认识的错误；二是行为人在事实上认识的错误。法律认识错误，即行为人在法律上认识的错误，是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构成何种犯罪或者应当受到什么样的刑事处罚的不正确的理解。事实认识错误，即行为人在事实上认识的错误，是指行为人对自己行为的事实情况的不正确理解。7防卫过当暨南大学2019年研；山东大学2018年研；南开大学2011

4、年研；人大2010年研防卫过当，是指防卫行为明显超过必要限度，造成重大损害应当负刑事责任的行为。防卫过当是防卫行为的正当性和损害结果的非正当性的对立统一。防卫行为的正当性是指实施防卫行为时确有不法侵害存在；不法侵害正在进行；防卫的目的是保护合法权益不受非法侵害；防卫行为是针对不法侵害者本人实施。损害结果的非正当性是指防卫行为的强度和力度明显超过了不法侵害的强度和力度，对不法侵害人造成了重大损害。防卫过当没有独立的罪状，也没有独立的法定刑，法律规定按照行为人触犯的有关条文和罪名酌情减轻或者免除处罚。8紧急避险广东财大2018年研；山东大学2017年研；浙江工商2017年研；中财2014年研紧急避

5、险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法权益的行为。紧急避险与正当防卫一样，也是我国刑法明文规定的正当行为之一。紧急避险的本质在于，当两个合法权益相冲突，又只能保全其中之一的紧急状态下，法律允许为了保全较大的权益而损害较小的权益。虽然造成了较小的权益的损害，但从整体上说，它是有益于社会的行为，不仅不应承担刑事责任，而且应当受到国家法律的保护、鼓励和支持。9犯罪中止武大2020年研；安徽师大2018年研；青岛大学2017年研；暨南大学2016年研；中山大学2015年研；犯罪中止，是指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动

6、有效地防止犯罪结果发生，因而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。犯罪中止形态有两种类型：自动停止犯罪的犯罪中止；自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。10共同犯罪中国政法2020年研；中山大学2015年研共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。构成共同犯罪，必须具备如下要件：共同犯罪的主体，必须是两个以上达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人或单位。构成共同犯罪必须二人以上具有共同的犯罪行为。事后通谋的窝藏行为、包庇行为，不构成共同犯罪。构成共同犯罪必须二人以上具有共同的犯罪故意，共同过失不构成共同犯罪。11任意的共同犯罪复旦大学202

7、0年研；上交2006年研任意的共同犯罪，是指刑法分则规定的一个人单独可能实施的犯罪，由二人以上共同实施而形成的共同犯罪。根据刑法分则规定，这种犯罪不以多数行为人实行犯罪为必要，可以一个人实施，也可以二人以上共同实施。任意的共同犯罪由刑法总则加以规定。刑法理论上研究的共同犯罪，主要是这种共同犯罪。对这种共同犯罪，应当根据刑法总则规定共同犯罪的条款和刑法分则规定的有关犯罪的条文定罪量刑。12犯罪集团浙江工商2019年研；烟台大学2019年研；中山大学2018年研；山东大学2015年研；人大2014年研；武大2007年研犯罪集团是一种特殊的共同犯罪形式，是指3人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯

8、罪组织。犯罪集团具有下列特征：主体必须是由3人以上组成的；具有一定的组织性和固定性；具有共同实施某种犯罪的目的性，即是为共同实施犯罪而组成；其行为具有严重的社会危害性。13法条竞合暨南大学2019年研法条竞合，又称法规竞合，是指行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个在犯罪构成上具有包容关系的刑法规范，只适用其中一个刑法规范的情况。实施一个犯罪行为，是指基于一个罪过实施一个危害社会的行为。数个刑法规范可能表现为不同法律中规定的刑法规范，或者表现为同一法律中不同条款规定的刑法规范。14想象竞合犯安徽师大2018年研；青岛大学2015年研；东财2011年研；南开大学2010年研想象竞合犯，又称想象的数罪

9、、观念的竞合，是指一个行为触犯数个罪名的犯罪形态。想象竞合犯的要件有：行为人只实施了一个行为。一个行为，指在社会生活的意义上被评价为一个的行为。这里所说的行为不只是狭义的行为，也指包括结果在内的广义的行为。一个行为触犯了数个罪名。一个行为触犯数个罪名，就是一个行为在形式上或外观上同时符合刑法规定的数个犯罪构成。15结果加重犯武大2020年研；中山大学2017年研；宁波大学2016年研；人大2008年研结果加重犯，是指行为人的一个犯罪行为在已经满足一个基本犯罪的全部构成要件的基础上，又发生了更为严重的结果，因而法律规定加重其刑罚的犯罪形态。结果加重犯的要件为：实施了基本犯罪构成要件的行为。产生了

10、基本犯罪构成以外的重结果。刑法规定了比基本犯罪较重的刑罚。16结合犯浙江工商2018年研；武大2006年研结合犯，是指数个各自独立的犯罪行为，根据刑法的明文规定，结合而成为另一个独立的新罪的犯罪形态。其要件为：结合犯所结合的数罪，原为刑法规定为数个独立的犯罪。结合犯是将数个独立的犯罪，结合成为另一个独立的新罪。数个独立的犯罪结合成一个独立的新罪，是根据刑法的明文规定。17连续犯广东财大2018年研；西安交大2008年研；南开大学2007年研；西北政法2007年研连续犯，是指基于同一或者概括的犯罪故意，连续实施性质相同的独立成罪的数个行为，触犯同一罪名的犯罪形态。连续犯的要件包括：必须实施性质相

11、同的独立成罪的数个行为。数个行为必须基于同一的或概括的犯罪故意。性质相同、独立成罪的数个行为必须具有连续性。数个行为必须触犯同一罪名。18刑事责任烟台大学2019年研；中财2017年研刑事责任是刑事法律规定的，因实施犯罪行为而产生的，由司法机关强制犯罪者承受的刑事惩罚或单纯否定性法律评价的负担。刑事责任有以下特征：刑事责任是刑事法律规定的一种负担；刑事责任因实施犯罪行为而产生；刑事责任以刑事惩罚或单纯否定性法律评价为内容；刑事责任只能由犯罪人来承担；刑事责任由代表国家的司法机关强制犯罪人承担。19量刑情节烟台大学2019年研量刑情节，又称刑罚裁量情节，是指犯罪构成事实之外的、对犯罪的社会危害程

12、度和犯罪人的人身危险性具有影响作用的、人民法院在对犯罪人量刑时需要考虑的各种事实情况。量刑情节具有以下特征：量刑情节是犯罪构成事实之外的事实情况。量刑情节对犯罪的社会危害程度和犯罪人的人身危险性具有影响作用。犯罪的社会危害程度和犯罪人的人身危险性是量刑的两大根据，这就决定作为量刑情节的事实要么影响犯罪的社会危害程度，要么影响犯罪人的人身危险性。量刑情节是人民法院在对犯罪人裁量决定刑罚时需要考虑的事实情况。20特别累犯中山大学2018年研；浙大2014年研；人大2006年研；特别累犯是指犯危害国家安全罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子受过刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免后，在任何时候

13、再犯上述任一类罪之人。构成特别累犯的条件为：前罪和后罪必须都是危害国家安全罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪其中之一的犯罪；前罪被判处的刑罚和后罪应判处的刑罚的种类及其轻重不受限制，即使前后两罪或者其中之一罪被判处或者应判处管制、拘役或者单处某种附加刑的，也不影响其成立；前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后，任何时候再犯上述任一类罪，即构成特别累犯，不受前后两罪相距时间长短的限制。21自首浙江工商2019年研；武大2015、2014年研；南师大2008年研自首，是指犯罪人在犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人

14、其他罪行的，以自首论。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚，其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。22特别自首华侨大学2018年研；北理2008年研；南开大学2007年研特别自首，又称“准自首”或者“余罪自首”，是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。特别自首的成立不要求自动投案，但是有特殊的条件要求，主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行。23战时缓刑暨南大学2018年研；中山大学2011年研；人大2007年研战时缓刑，是指在战时，对被判处3年以下有期徒刑没有现实危险

15、的犯罪军人，暂缓其刑罚执行，允许其戴罪立功，确有立功表现时，可以撤销原判刑罚，不以犯罪论处的制度。适用战时缓刑应当遵守以下条件：必须是在战时；只能是被判处3年以下有期徒刑的犯罪军人；必须是在战争条件下宣告缓刑没有现实危险。24数罪并罚中国政法2020年研；浙江工商2019年研；东财2011年研数罪并罚，是指对一人所犯数罪合并处罚的制度。数罪并罚制度是刑罚裁量制度的重要内容。我国刑法中的数罪并罚，是指人民法院对判决宣告前一人所犯数罪，或者判决宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪或又犯新罪的，在分别定罪量刑后，按照法定的并罚原则及刑期计算方法，决定对其应执行的刑罚的制度。数罪并罚的实质在于，依照一定原则

16、，解决对行为人所犯数罪的各宣告刑与执行刑之间的关系。25假释中财2018年研；暨南大学2017年研；人大2015年研；上交2009年研假释，是指对被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行一定刑期之后，因其遵守监规，接受教育和改造，确有悔改表现，不致再危害社会，而附条件地将其予以提前释放，在假释考验期内若不出现法定的情形，就认为原判刑罚已经执行完毕的制度。假释制度对于鼓励犯罪分子加速改造，化消极因素为积极因素，实现刑罚的目的，具有积极的作用。被假释的犯罪分子，在假释考验期间再犯新罪的，不构成累犯。26侵占罪烟台大学2019年研；武大2015、2011年研；侵占罪，是指以非法占有为目的，将代为保

17、管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法据为己有，数额较大且拒不退还或者拒不交出的行为。本罪的构成要件是：本罪的客体是公私财产所有权；本罪的客观方面表现为将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，数额较大且拒不退还或者拒不交出的行为；本罪的主体为一般主体；本罪的主观方面是直接故意。27以危险方法危害公共安全罪安徽师大2018年研；以危险方法危害公共安全罪，是指使用与放火、决水、爆炸、投放危险物质等危险性相当的、能够造成不特定的多数人死伤或者公私财产广泛破坏的其他危险方法，危害公共安全的行为。本罪的客观方面表现为以其他危险方法危害公共安全的行为，所谓“其他危险方法”是指使用与放火

18、、决水、爆炸、投放危险物质的危险性相当的危险方法，如私设电网、驾车冲撞人群、使用放射性物质、服用致幻药品（毒品、精神药品）驾驶车船、扩散致病微生物等危险方法危害公共安全的行为，只要足以危害公共安全的，即可以构成本罪。由于实践中实施危害公共安全的犯罪形式、手段很多，刑法不可能也无必要将所有的犯罪形式、手段都列举出来，因而以“其他危险方法”作概括性的规定。主体是一般主体，主观方面为故意。28侵犯著作权罪中山大学2018年研；人大2007年研；侵犯著作权罪，是指以营利为目的，未经著作权人许可而复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，或者出版他人享有专有出版权的图书，或者

19、未经录音录像制作者许可而复制发行其制作的录音录像，或者制作、出售假冒他人署名的美术作品，违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。本罪侵犯的客体是国家的著作权管理秩序和他人的著作权；本罪的客观方面表现为行为人实行了侵犯他人著作权行为，且违法所得数额较大或者有其他严重情节；本罪的主体是一般主体，包括任何已满16周岁、具有刑事责任能力的自然人和单位；本罪的主观方面是故意，并具有营利的目的。29绑架罪四川师大2018年研；武大2012年研；绑架罪，是指以勒索财物为目的绑架他人，或者绑架他人作为人质的行为。其构成要件为：本罪的客体是复杂客体，包括他人的人身自由权利、健康、生命权利及公私财产所有权利；本

20、罪的客观方面，是使用暴力、胁迫或者其他手段劫持他人的行为；本罪的主体是一般主体；本罪的主观方面是直接故意。30非法利用信息网络罪华侨大学2018年研非法利用信息网络罪，是指设立用于实施违法犯罪的网站、通讯群组，或者利用信息网络发布违法犯罪信息，情节严重的行为。本罪侵犯的客体是信息网络安全的管理秩序。本罪在客观上表现为利用信息网络实施下列行为之一：a设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的；b发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的；c为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。构成本罪，须具备情节严重的要素

21、。本罪的主体为一般主体，包括自然人和单位。本罪主观上出自故意。31斡旋受贿暨南大学2018年研斡旋受贿是受贿罪的一种特殊表现形式，是指国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的行为。0.1复习笔记【知识框架（庖丁解牛）】【通关提要（提纲挈领）】作为入门知识，本章绪言总体介绍了刑法学的一般知识，包括：概念、研究对象、学科体系、作用、研究的意义和方法等。本章内容基础且比较简单，不是考查重点，常规识记理解即可。【考点难点归纳（厚积薄发）】考点一：刑法学的概念、对象、体系（见表0-1）表0-1刑法学的概念、对象、体系考点二：刑法学的作用和研究方法（见表0-2）表0-2刑法学的作用和研究方法