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新起点系统强化班行政法徐金桂讲义Word下载.docx

1、设立国务院议事协调机构,应当明确规定承担办事职能的具体工作部门;为处理一定时期内某项特定工作设立的议事协调机构,还应当明确规定其撤销的条件或者撤销的期限。4、内设机构的设立、撤销与合并:国务院办公厅、部委、国务院直属局等可以设立司、处两级机构;部委管理的局可以设立司、处两级,也可以只设立处级机构。程序规定:司级内设机构的增设、撤销或者合并:设立机构提出方案国务院机构编制管理机关审核方案报国务院批准。处级内设机构的设立、撤销或者合并:设立机构自主决定报国务院机构编制管理机关备案。(二)编制管理国务院行政机构的编制,是对国务院行政机构人员的数量定额和领导职数的管理制度。1、确定原则:依据职能配置和

2、职位分类,实行精简的原则。2、编制:人员的数量定额;领导职数。3、编制方案的内容:机构人员定额和人员结构比例;机构领导职数和司机内设机构领导职数。4、编制的增加和减少:由国务院机构编制管理机关审核方案,报国务院批准。5、国务院议事协调机构不单独确定编制,所需要的编制由承担具体工作的国务院行政机构解决。国务院行政机构设置和编制管理条例第6、14、19、20条真题回顾2(2011年卷二第40题)国家禁毒委员会为国务院议事协调机构。关于该机构,下列哪一说法是正确的?A撤销由国务院机构编制管理机关决定B可以规定行政措施C议定事项经国务院同意,由有关的行政机构按各自的职责负责办理D可以设立司、处两级内设

3、机构三、地方行政机关1、地方行政机关体系图(图表三)注意把握:双重领导(同级人民政府和上级主管部门),垂直领导(包括中央垂直领导和省以下垂直领导)1、行政区域的层级(1)二级制:直辖市区(如北京市海淀区)(2)三级制:直辖市县、自治县乡、民族乡、镇(如重庆市石柱土家族自治县三河乡)(3)四级制:省、自治区、直辖市设区的市(行政公署)县、市乡、民族乡、镇(如山东省淄博市高青县塘坊镇)2、类型:地方各级政府、地方政府的工作部门、地方政府的派出机关、地方政府的内设机构和议事协调机构、工作部门的内设机构和派出机构。(1)地方政府地方政府是综合性行政机关,一般为省级地市级县级乡级。地方各级政府实行条条管

4、辖,垂直领导。(2)地方政府的工作部门工作部门是专门性行政机关。我国地方行政机关实现条块结合的管理模式。部分工作部门为本级地方政府组成部门,实行条块管辖和双重领导,如县公安局接受本级政府(县政府)的统一领导,并且受上级主管部门(市公安局)的业务指导或领导。另一部分工作部门不属于本级地方政府的组成部门,实行条条管辖和垂直领导,如全国垂直领导的国税、海关、金融和外汇管理等部门,以及省以下垂直领导的地税、工商、质量监察、药品监督和国土资源等部门。2、派出机关(图表四)派出机关皆具行政主体资格3、派出机构(图表五)内设机构、派出机构、组建机构的行政主体资格问题:复议、诉讼皆看职权。(注意区分幅度越权和

5、种类越权)类型:地方各级政府的内设机构和工作部门的内设机构;工作部门设立的派出机构,如公安派出所、工商所、税务所。地位:内设机构:行政机关内部总是由一些机构组成,即内设机构。这些内部机构除非得到法律、法规、规章的特别授权,一般不能成为行政主体,既不能以自己的名义行使行政权力,也不能独立承担相应的法律责任。没有得到法律、法规、规章特别授权的内设机构,以自己的名义行使了行政权力,如果发生纠纷,应当以其所属的行政机关为被告。如公安局内设的法制科、国税局内设的稽查大队,即使其违法以自己的名义行使行政权力,也不能承担相应的法律责任,此时只能以有行政主体资格的公安局、工商局为被告。当然,如果法律、法规或者

6、规章授权行使行政职权的行政机关内设机构,在授权范围之内或者超出法定授权范围实施行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以实施该行为的内设机构为被告。如公安机关的内设机构交警大队、消防局、边防局,国家知识产权局内设的专利复审委员会以及工商行政管理总局内设的商标评审委员会分别获得相关法律法规的授权,具备了行政主体资格。派出机构:法律地位包括三种:一是由法律、法规、规章授权,在授权范围之内作出一定的行政行为时是有行政主体资格的。如公安派出所依据治安管理处罚法第91条的授权,作出警告或500元以下罚款的行政处罚时,由其自己做行政复议的被申请人或行政诉讼的被告。二是接受行政机关委托作出行政行为。此时派出机构

7、不是行政主体,没有资格以自己的名义行使权力,应当以行政机关为被申请人或被告。三是行政诉讼法若干问题解释第20条和行政复议法实施条例第14条将内设机构和派出机构越权的情形分为幅度越权和种类越权,并分别确定责任主体。如果是在幅度上越权,从理论上讲,它是没有资格的。但是幅度有没有越权,只有经过审理之后才能知道,所以应由越权者自己承担责任。例如公安派出所,根据治安管理处罚法的规定,只能进行500元以下的罚款或者警告。如果罚了501元,该派出所即为被告或被申请人。如果是种类越权,由决定成立内设机构或者派出机构的机关承担责任,因为种类越权从形式上就可以直接判断出来。如派出所作出行政拘留的处罚,此时就应以设

8、立派出所的公安局为被告或被申请人。此外,在法理上两者也有区别,幅度越权是典型意义上的越权,即相对越权;而种类越权属于“无权限”,即绝对越权。该知识点理解关键在于:法律法规授予派出机构的是其实施某类行政行为的职权,而不是授予其永久性全面行政主体资格。所以,派出机构只有在实施法定种类的行政行为时才是行政主体,超出该行为类型,就如同一般的派出机构一样,不是行政主体了。如下图所示:(图表六)处罚种类被告被申请人复议机关罚款300元乡派出所县公安局+县政府罚款3万元行政拘留5天县公安局县政府+市公安局真题回顾3(2002年卷二第79题)下列哪些情形下复议机关和行政诉讼的被告是重合的?A.公安派出所作出劳

9、动教养决定的B.街道办事处向居民摊派管理费的C.税务所未经税务局局长批准拍卖扣押的货物抵缴税款的D.市政府打假办公室由自己的名义对企业给予没收企业营业执照处罚的四、行政机关、被授权组织与被委托组织之比较(图表七)名 称类 型权力来源行为名义责任承担行政机关中央、地方行政机关宪法、组织法自己被授权组织(准行政机关)1、事业单位(五会二局、高校)2、社会团体(轻工、纺织总会)3、国有公用企业(水、电、气)法律、法规、规章被委托组织1、行政处罚可委托机关或组织,但不可委托个人。2、行政许可只可委托其他机关,不可委托组织。委托机关(不得超越委托期限)(不得转委托)委托者真题回顾4(2011年卷二第10

10、0题)甲县政府设立的临时机构基础设施建设指挥部,认定有10户居民的小区自建的围墙及附属房系违法建筑,指令乙镇政府具体负责强制拆除。10户居民对此决定不服起诉。下列说法正确的是: A本案被告为乙镇政府 B本案应由中级法院管辖 C如10户居民在指定期限内未选定诉讼代表人的,法院可以依职权指定 D如10户居民对此决定申请复议,复议机关为甲县政府行政主体与相关概念的区别:1、行政主体与行政法主体:行政主体仅指行政法律关系中行政一方当事人的主体资格,包括行政机关和被授权组织;行政法主体是指行政法律关系中的双方当事人,包括行政主体和行政相对人。2、行政主体与行政机关:行政机关具有双重属性,在行使行政管理职

11、权时是行政法律关系中的行政主体,在未行使其行政管理职权而进行的民事法律关系中是民事主体,在处于被其他行政主体管理地位时,是行政法律关系中的行政相对人。3、行政主体与公务员:公务员不是一个行政主体,但行政主体又离不开公务员。行政主体是由一个个公务员组成的集合概念,脱离了国家公务员,行政主体仅是一个抽象概念。专题二 公务员法一、公职的取得(图表八)公务员法第2132、45、95、96、98条真题回顾5(2010年卷二第98题)关于聘任制公务员,下列做法正确的是:A.某县保密局聘任两名负责保密工作的计算机程序员B.某县财政局与所聘任的一名精算师实行协议工资制C.某市林业局聘任公务员的合同期限为十年D

12、.某县公安局聘任网络管理员的合同需经上级公安机关批准二、兼职禁止(图表九)公务员法第42、53(14)条三、回避(图表十)宪法第114条公务员法第68(1)、69、70、71、102条地方组织法第56(3)条四、交流(图表十一)公务员法第64条五、辞职、辞退、退休(图表十二)公务员法第80、81、83、84、87、88、89条六、惩戒(图表十三)公务员法第47、56、58(1)、59(2)条处分条例第6、7、10、35、36(1)条七、申诉控告(一)人事处理决定(图表十四)适用情形:(1)行政处分(警告、记过、记大过、降级、撤职、开除);(2)辞退或取消录用;(3)降职;(4)定期考核不称职;

13、(5)免职;(6)申请辞职提前退休未批准;(7)未按规定变化工资福利保险待遇;(8)法律法规规定的其他情形。注:区分“知道”与“接到”。(二)履行人事聘任合同发生的争议(图表十五)时效:争议发生之日。仲裁裁决生效后,一方不履行的,另一方可申请法院执行公务员法第90、91、93、100条法官法第44条检察官法第47条真题回顾6(2010年卷二第41题)关于国家机关公务员处分的做法或说法,下列哪一选项是正确的?A.张某受记过处分期间,因表现突出被晋升一档工资B.孙某撤职处分被解除后,虽不能恢复原职但应恢复原级别C.童某受到记大过处分,处分期间为二十四个月D.田某主动交代违纪行为,主动采取措施有效避

14、免损失,应减轻处分专题三 抽象行政行为一、行政法规1、制定程序(图表十六)立法法第55、59、62条行政法规制定程序条例第10、15、18、22、2533条真题回顾7(2011年卷二第85题)国务院法制机构在审查起草部门报送的行政法规送审稿时认为,该送审稿规定的主要制度存在较大争议,且未与有关部门协商。对此,可以采取下列哪些处理措施?A缓办B移交其他部门起草C退回起草部门D向社会公布,公开征求意见二、行政规章(图表十七)立法法第72、73、76、77条规章制定程序条例第9、10、11、15、23、31、32、34条真题回顾8(2009年卷二第39题)下列哪一选项符合规章制定的要求?A某省政府所

15、在地的市政府将其制定的规章定名为“条例”B某省政府在规章公布后60日向省人大常委会备案C基于简化行政管理手续考虑,对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项,甲部单独制定规章加以规范D某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权,又规定行使该职权应承担的责任三、立法的监督1、立法冲突的解决(图表十八)立法法第83、85、86条2、立法的监督(图表十九)立法法第87、88条真题回顾9(2005年卷二第43题)下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的?A地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决B不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由

16、国务院裁决C地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销D凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销专题五 行政许可一、行政许可的范围(图表二十)许可法第1、3、12、13、21条二、行政许可的设定(图表二十一)许可法第1420条三、行政许可的实施(图表二十二)许可法第2326条、53条第1款、54条第1款四、行政许可的程序(图表二十三)许可法第2932、3340、 4250条真题回顾10(2005年卷二第46题)根据行政许可法的规定,下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的?A对行政许可申请人提交的申请材料的审查,均应由行政机关两名以上工作人员进行

17、B行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定,均应采用书面形式C行政机关作出准予行政许可决定后,均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件D所有的行政许可均在全国范围内有效真题回顾11(2010年卷二第43题)刘某向卫生局申请在小区设立个体诊所,卫生局受理申请。小区居民陈某等人提出,诊所的医疗废物会造成环境污染,要求卫生局不予批准。对此,下列哪一选项符合行政许可法规定?A.刘某既可以书面也可以口头申请设立个体诊所B.卫生局受理刘某申请后,应当向其出具加盖本机关专用印章和注明日期的书面凭证C.如陈某等人提出听证要求,卫生局同意并听证的,组织听证的费用应由陈某承担D.如卫生局拒绝刘某申请

18、,原则上应作出书面决定,必要时口头告知即可真题回顾12(2011年卷二第99题)关于行政许可实施程序的听证规定,下列说法正确的是: A行政机关应在举行听证7日前将时间、地点通知申请人、利害关系人 B行政机关可视情况决定是否公开举行听证 C申请人、利害关系人对听证主持人可以依照规定提出回避申请 D举办听证的行政机关应当制作笔录,听证笔录应当交听证参与人确认无误后签字或者盖章五、行政许可的监督(图表二十四)许可法第63、66、6870条真题回顾13(2007年卷二第81题)刘某参加考试并取得医师资格证书。后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料,于是向刘某送达行政许可证件撤销告知书。刘某提出听证

19、申请,被拒绝。市卫生局随后撤销了刘某的医师资格证书。A市卫生局有权撤销医师资格证书 B撤销医师资格证书的行为应当履行听证程序 C市政府有权撤销医师资格证书 D市卫生局撤销医师资格证书后,应依照法定程序将其注销真题回顾14(2011年卷二第42题)某市安监局向甲公司发放烟花爆竹生产企业安全生产许可证后,发现甲公司所提交的申请材料系伪造。对于该许可证的处理,下列哪一选项是正确的? A吊销 B撤销 C撤回 D注销专题六 行政处罚一、行政处罚的种类与设定(图表二十五)行政处罚法第8、9、10、11、12、13条二、行政处罚的实施与管辖(图表二十六)处罚法第1522条三、行政处罚的适用(图表二十七)许可

20、法第24、25、26、27、28、29条四、行政处罚的程序(图表二十八)处罚法第33、36、37、38、40、42、46、47、48、50、51条五、治安管理处罚法1、治安处罚的种类、实施机关与时效(图表二十九)2、治安处罚的程序(图表三十)3、行政拘留的执行(图表三十一)治安管理处罚法第10、12、16、17、18、21、82、83、84条第3款、87、88、89条真题回顾15(2010年卷二第83题)公安局认定朱某嫖娼,对其拘留十五日并处罚款5,000元。关于此案,下列哪些说法是正确的?A.对朱某的处罚决定书应载明处罚的执行方式和期限B.如朱某要求听证,公安局应当及时依法举行听证C.朱某有

21、权陈述和申辩,公安局必须充分听取朱某的意见D.如朱某对拘留和罚款处罚不服起诉,该案应由公安局所在地的法院管辖专题七 行政强制 一、概念解释(图表三十二) 三、强制措施与强制执行的区别(图表三十四)实施主体适用目的主要类型基本特征法律法规授权的行政机关;被授权组织;(法律和行政法规授权)具备资格的行政执法人员;行使集中处罚权的行政机关;不得委托为制止而强制为预防而强制为保障而强制限制人身自由:盘问、传唤、扣留、检查、隔离、带离现场驱散、紧闭;财产:查封场所、设施或财物;扣押财物;冻结存款汇款临时性;单向性;非惩罚性行政机关人民法院为实现前提性具体行政行为确定的义务而强制间接强制如代履行、执行罚;

22、直接强制如划拨、拍卖、排除妨碍、恢复原状替代性;从属性;有时带惩罚性 附表一行政许可、行政处罚、行政强制实施主体比较考查行为种类受委托机关或组织法院相对集中实施统一办理行政许可法律、法规授权的管理公共事务的事业组织其他行政机关国务院批准,省级政府决定一并审批+联合办理行政处罚县级以上政府及其职能部门同行政许可管理公共事务的事业组织国务院决定或国务院授权省级政府决定行政强制措施法律、行政法规授权的管理公共事务的组织同行政处罚行政强制执行一般行政机关的4种间接强制执行+公安、税务、海关、国安、县级以上政府依无行政强制执行权的行政机关申请进行非诉执行 牛刀小试1 县国税局接到举报,某私营企业涉嫌抽逃

23、资金、拒绝交税,为了开展调查,税务机关冻结了该企业的银行存款,查封了其财务办公场所,取走其会计办公电脑和财务报表等文件,经过深入调查,该企业果然存在偷税漏税行为,国税局作出补交税款10万元,罚款5万的处罚,该企业拒不履行,国税局通知银行在其帐户上强制划拨了相应的资金,用来缴纳税款和罚款。下列说法正确的是?BC A冻结、查封和强制划拨都属于行政强制措施 B如果该企业申请行政复议,复议机关是县国税局的上一级国税局 C即使该企业起诉,县国税局也有权直接强制执行 D县国税局也可以在企业起诉期限届满之后的180天之内申请其所在地的基层法院执行真题回顾16(2010年卷二第46题) 某区城管局以甲摆摊卖“

24、麻辣烫”影响环境为由,将其从事经营的小推车等物品扣押。在实施扣押过程中,城管执法人员李某将甲打伤。对此,下列哪一说法是正确的? A扣押甲物品的行为,属于行政强制执行措施 B李某殴打甲的行为,属于事实行为 C因甲被打伤,扣押甲物品的行为违法 D甲被打伤的损失,应由李某个人赔偿 四、行政强制的设定(图表三十五)附表二行政许可、行政处罚和行政强制设定权限的比较法律行政法规地方性法规规章经常性许可经常性+非经常性许可1年内许可所有种类,绝对保留限制人身自由除限制人身自由除限制人身自由+吊销企业营业执照警告+罚款(经济特区所在地的市规章无权)所有种类,绝对保留限制人身自由+冻结+通信、住宅除法律绝对保留之外查封、扣押所有执行种类法律绝对保留 五、行政强制措施实施程序

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