论《侵权责任法》归责原则的法律适用Word格式.docx

1、由此可见，归责原则对于侵权责任法的正确适用具有至关重要的作用。一、 归责原则概述（一） “归责”及“归责原则”的概念关于 “归责”（Imputatio,Imputation,Zurechnung）的界定，在德国学者拉伦茨看来,是指“负担行为之结果,对受害人言,即填补其所受之损害”（1）。台湾学者邱聪智认为：“在法律规范原理上，使遭受损害之权益，与促使损害发出之原因者结合，将损害因而转嫁由原因者承担之法律价值判断因素，即为归责 意义之核心”（2）。总之，关于归责可以这样认为，它是指行为人因其行为或物件致他人损害的事实发生后，应以何种根据使之负责，即法律应以行为人的过错还是应以已发生的损害结果抑或

2、以公平原则等作为价值判断标准，使行为人承担侵权责任。归责原则是侵权责任法的精髓和基础，杨立新教授认为：“侵权责任归责原则，是指确定侵权行为人侵权损害赔偿责任的一般准则，是在损害事实已经发生的情况下，确定侵权行为人对自己的行为以及与自己具有特定关系的人或者物件所造成的损害是否需要承担民事赔偿责任的原则”（3）。张新宝教授认为：“侵权责任归责原则，是指以何种根据确认和追究赔偿义务人的民事责任，它所解决的是侵权的民事责任之基础问题”（4）。侵权的归责原则，实际上是归责的规则，它是确定行为人的民事侵权责任的根据和标准，作为确定侵权责任的依据，不同的归责原则确立了不同侵权责任承担的准则。一定的归责原则直

3、接体现了统治阶级的侵权立法政策，同时又集中表现了侵权法的规范功能。（二）归责原则的分类侵权责任法颁布之后，对归责原则的分类大致有三种意见：第一种观点认为，过错责任原则是侵权法的唯一归责原则，即一元体系说。无过错责任，实际上是特殊的推定过错责任，而过错推定责任原则中的过错推定，理解为一般推定过错，从而把无过错责任（特殊的推定过错责任）、推定过错责任并列统一于过错责任旗下。而公平责任原则的内容，不应属于侵权责任的范畴。第二种观点认为，侵权责任法的归责原则是两元制，即侵权责任法第6条规定的过错责任原则与第7条规定的无过错责任原则（即严格责任原则）。此种观点将过错推定原则归入过错责任原则之中，认为过错

4、推定原则是特殊的过错责任原则，应该被其包含。第三种观点认为，侵权责任法规定了三种归责原则，即过错责任原则、过错推定原则和无过错责任原则，杨立新教授一直坚持这种观点。杨立新教授认为，侵权责任法第7条规定了严格责任原则这一点是毋庸置疑的。第6条的第一款规定行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，这是关于过错责任的规定；第二款的内容是：根据法律规定，推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担责任，此为过错推定原则的规定。第四种观点认为，侵权责任法规定了四种归责原则，即过错责任原则、过错推定原则、严格责任（无过错责任原则）和公平责任原则，以王利明教授为代表的学者持此种观点。他们认

5、为，责任法第24条规定的是公平责任原则，该原则作为辅助性的原则也应纳入到侵权法的归责体系之中。 笔者较为认同王利明教授关于侵权责任法归责原则的分类。侵权责任法并不是简单的列举了几项归责原则，而是根据不同原则的地位进行了逻辑性的规定，形成了严密的归责体系。过错责任是最一般的归责原则，因此侵权责任法在第6条的第一款首先规定了该原则，接下来在第6条的第二款和第7条分别规定了过错推定原则和严格责任原则，作为侵权法的特殊原则，这两项原则只有在法律有明文规定的情况下才能适用，其适用范围小于过错责任原则。而第24条规定的公平责任则是一项辅助性的归责原则，其地位不能与三种原则相提并论。二、 过错责任原则（一）

6、 过错责任的内涵及构成1、过错责任的内涵过错是侵权责任法的核心问题，它是行为人决定其行动的主观心理状态, 表现为对其实施的某一行为的一种故意或过失, 违反的是对他人的注意义务, 因此也决定了行为人的应受谴责性。从19世纪以来，过错责任成为侵权责任法的基本归责原则，其后关于归责理论有了较大的发展，但过错的概念仍然是侵权法上最基础、最核心的概念，也是归责的基础。“过错责任原则是关于过错责任的归责，它是指以过错为归责的依据，并以过错作为确立责任和责任范围的基础。”（5）2、过错责任的构成 在过错责任原则制度下, 只要同时满足以下条件, 行为人就应承担侵权责任:（1）侵权人实施了侵权行为，过错责任承担

7、的首要前提是侵权行为人实施了侵权行为，若无行为则不会产生侵权责任，因此，侵权人的行为是构成过错责任的必备要件。（2）侵权行为人行为时要有过错。在过错责任中，归责的基础是过错，所谓过错，实际上是指行为人在实施加害行为时的某种非难的主观状态，此种状态是通过行为人所实施的不正当的、违法的行为所表现出来的。 过错是确定行为人是否承担侵权责任的核心要件, 也是人民法院审判侵权案件的主要考虑因素。在考虑行为人是否具有过错时，过错责任原则也要求考虑受害人对所害发生的过错问题，若损害完全是由于受害人本身的过错所造成的，那么行为人可以被免除责任。（3）受害人受到了损害。民事权益受到损害是行为人承担侵权责任的结果

8、要件，由于侵权人的不正当行为致使受害人的合法权益受到了损害，这是要求侵权人承担责任的基本条件。（4）侵权人的行为与受害人的损害之间存在因果关系。因果关系是指行为人的行为作为原因, 损害事实作为结果, 在二者间存在客观联系。因果关系是侵权责任的重要构成要件, 在行为与损害之间确定存在因果关系的, 就有可能构成侵权责任, 没有因果关系则是不可能构成侵权责任的。（二）过错责任原则的法律适用问题1、过错是进行责任认定的主观因素过错责任原则是我国侵权责任法中的一般归责原则，是整个侵权法归责体系的基础，凡是法律没有特别规定的，都应适用过错责任原则。过错责任原则以行为人的主观过错为归责依据，所以只有行为人在

9、实施行为时具有过错才能考虑适用过错责任原则。在侵权责任法第2条所列举的该法保护的对象中，主观因素对受保护的法益的范围是有一定影响的。例如，在财产损害赔偿案件中，一般采用的是完全赔偿原则，但为了限制责任的范围和保护人们的行为自由，法律往往规定只有在行为人主观上故意造成损害的情况下才赔偿纯粹的经济损失。“从比较法上看，对与行为人因果关系链条太长的纯粹经济损失，法律一般不支持给予赔偿，因为远远超出了行为人可预期的范围”（6）。在人身损害赔偿的案件中，行为人的过错对其所要承担的责任是有影响的，是否适用精神损害赔偿，应考虑行为人的过错程度。2、 过错程度影响责任范围过错责任作为一项归责原则，不仅仅适用于

10、责任的确立，而且还适用于责任范围的确定。换言之，责任范围的确定，需要考虑行为人的过错程度，过错越大自然承担的责任就越重，过错越小承担的责任也就越轻。侵权责任法中多次提到了“相应的责任”或“相应的补充责任”。“相应的责任”是指根据原因力和过错程度来确定需要承担责任的数额。侵权责任法第12条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”。在多人合力造成的侵权中，各人承担责任的大小是要根据过错程度进行区分的，根据各个人过错的大小来确定承担责任的轻重。当然，在无法区分过错大小的情况下，只能平均承担责任。但是，从该条的规定中我

11、们可以看出，本着公平的原则区分过错大小，承担与自己的过错相适应的责任是合理的，也是能被侵权人和其他人普遍接受的。侵权法的第34条、37条、40条中都规定了“相应的补充责任”，补充责任主要针对非侵害人的第三人对受害人未尽到一定的义务致使受害人受到侵害时所要承担的一种责任。例如，第34条第二款规定：“劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”劳务派遣单位并未实施侵权行为，但其本身存在过错，被派遣的工作人员造成了他人损害，派遣单位就需要为自己的过错承担一定的责任，当然此时的责任并不是完全的责任，它的程

12、度要小于用工单位的责任。侵权责任法的第37条和第40条分别规定了公共场所的管理人和教育机构的未尽到安全保障义务致使被害人遭到他人损害的应承担相应的补充责任。公共场所的管理人和教育机构有义务保障在其机构内的人的安全，但如果存在过失，未尽到保障义务，那么其是要为自己的过错承担相应责任的。因为其并不是直接侵害人，过错程度较小，所以承担的责任只是补充性的。这就充分说明过错程度决定了承担责任的大小。根据过错程度考虑责任范围授予了法官一定的自由裁量权，允许法官根据侵权责任的复杂性公平合理的确定责任有利于化解矛盾。立法者在制定法律时不可能考虑的各种特殊的情形，所以给法官一定的自由裁量权是非常有必要的，它使法

13、律系统更加富有弹性和活力。“在利益平衡过程中，对于过错程度的考虑是一个重要的因素。”（7）在利益平衡过程中，对于过错程度的考虑是一个重要的因素。依过错原则确定责任，给予法官一定的自由裁量权对于公平合理地确定责任是必要的。社会生活是复杂多变的，侵权案件也各有各的不同。在处理纷繁复杂的案件时，法官只有充分发挥司法创造性和一定的自主性，才能够依据具体情况处理纠纷，确定责任，才能使过错责任原则得到准确的适用。三、过错推定原则（一）过错推定原则的内涵过错推定又称过失推定，是指行为人因过错侵害他人民事权益，依据法律的规定，推定行为人具有过错，如行为人不能证明自己没有过错，则应承担侵权责任。推定，是指根据已

14、知的事实，对未知的事实和情况进行推定。过错推定就是要从已知的事实基础出发，根据法律的规定，对行为人有无过错进行推定。 过错推定是根据法律规定的基础事实，推定侵权人有过错的。法定的基础事实是指有明确的法律规定能够表明侵权人有过错的事实。例如，侵权责任法第85条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”。该法条采取的是典型的过错推定原则，法定的基础事实是建筑物或其悬挂物脱落造成了他人的损害，只要出现了该事实就推定该物件的所有人或管理者具有过错，应当承担赔偿责任，除非所有人或管理人能充分证明自己没

15、有过错，才可免责。（二）过错推定原则的法律适用问题 1、过错推定原则的适用范围 依据侵权责任法第6条第二款，只有在法律有明确规定的情况下，才能适用过错推定，但这并不表明在适用该原则时直接引用第6条第二款的规定。针对过错推定原则的适用，相关法条作了特别规定。例如，第32条监护人责任、第35条个人劳务责任、第38条无民事行为能力学生校园事故责任、第58条医疗损害责任、第81条动物园的动物损害责任、第85条建筑物等的悬挂物、搁置物损害责任、第86条建筑物等倒塌损害责任、第88条堆放物损害责任、第90条林木折断损害责任和第91条地下物损害责任均适用过错推定原则。除此之外，还有机动车造成非机动车驾驶人或

16、行人人身损害的也适用过错推定原则。 2、过错推定原则的举证责任 过错推定原则采取的是举证责任倒置的证明方式，这也是过错推定原则和过错责任原则的区别之处。在适用过错推定原则时，原告只需要证明违法行为、损害事实、和因果关系，就行为人是否有过错的问题，原告是无需承担证明责任的，此证明责任倒置给了行为人。当原告证明了前述三项事实后，法官就可以根据法律规定推定行为人有过错；如果行为人认为自己没有过错则应举出证据来证明自己的无过错，举证成功则不承担侵权责任。例如，在医疗损害责任案件中，患者往往处于弱势地位，想要证明医疗机构的过错是难上加难的，这十分不利于案件事实的查明。所以就有必要通过过错推定的方式来确定

17、案件的事实，以减轻受害人的举证负担，转由加害人负担举证责任，从而实现举证责任的倒置。 3、对被推定的责任的反驳过错推定原则似乎加重了行为人的举证负担，对行为人不利，但过错推定并不等于过错的认定，法律赋予了行为人对被推定为其的过错责任进行反驳的权利。根据侵权责任法第6条的规定，推定行为人有过错的，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。如果对该法条进行反面解释就是，行为人能够证明自己没有过错的就不应当承担责任。由于过错推定原则本质上还是以行为人具有过错为基础的，因此，凡是法律明确规定了特定的能够表明其没有过错的事由，而行为人恰恰能够证明自己具备这些法定事由，就可以对被推定为自己的过错进行

18、反驳，推翻被认定的过错。例如侵权责任法第91条规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志或采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任”。施工人只要能够证明自己在施工处设置了明显的标志或采取了合理的安全措施，就可以推翻对其的过错责任的推定，不承担侵权责任。这是有法律明确规定行为人可以反驳过错责任的情形，在法律未明确规定的情况下，行为人只要证明自己的行为符合法律、法规的规定并且尽到了合理、谨慎的注意义务，就可以证明自己没有过错，并推翻对其过错责任的推定。四、严格责任原则（一）严格责任原则的内涵严格责任，是指行为人的行为造成对他人的损害，不论该行为人是否具有过错，

19、如不存在法定的免责事由，都应当承担侵权责任。确定严格责任的归责依据的原则就是严格责任原则。侵权责任法第7条规定：“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。”有人将该条称为无过错责任原则，因为第7条规定的是“不论行为人有无过错”都要负责，这就表明行为人即使无过错也要承担责任，所以可以称之为“无过错责任原则”。笔者认为，无过错责任原则的提法并不恰当，侵权责任法规定的严格责任都有免责事由，唯一的例外就是侵权责任法中关于违反管理规定饲养动物和禁止饲养的危险动物造成他人损害的，法律没有规定免责事由，此种情况才应该属于真正的无过错责任。除此之外都是具有免责事由的

20、严格责任。所以将第7条的规定称之为“严格责任原则”更为准确。（二）严格责任原则的法律适用问题 严格责任原则同过错推定原则一样，都必须有法律的明确规定，方能适用。严格责任产生的基础在于危险的存在，所以它归责依据是危险行为和危险物客观存在，法官在适用严格责任时首先要考虑的是某种活动或物体的危险性，其次还要考虑危险活动或危险物是否实际造成了损害。侵权责任法明确规定了四种严格责任，产品责任、环境污染责任、高度危险责任、饲养动物损害责任。产品的瑕疵，环境污染事故，高度危险作业，饲养动物都可能会对周围的人或物造成一定程度的危险，因此一旦这些危险活动或危险物对他人的权益造成了实际损害，责任人即应负责任，无论

21、责任人或管理人主观上是否有过错。法官在适用严格责任审理案件时是不用考虑行为人的过错的。严格责任原则的归责是不以过错为依据和基础的，“不论行为人有无过错”中的“不论”并不是说行为人不存在过错，事实上，在很多情况下，恰恰是行为人存在一定的过错才造成了危险事故的发生。例如，侵权责任法第74条规定：“遗失、抛弃高度危险物造成他人损害的，由所有人承担侵权责任”。该法条中，所有人明知自己持有的是高度危险物仍疏于管理，致使高度危险物遗失或故意抛弃造成了他人的损害，所有人在此过程中是存在故意或过失的，就是有过错，也要一样承担严格责任，所以严格责任原则并不是只有在无过错的情况下才适用的，它同样适用于行为人有过错

22、的情形下。还有一个问题就是严格责任原则对行为人是较为严厉的，但法律也规定了严格责任下的免责事由，虽然这些免责事由比较少切适用更加严格，但它们的存在还是体现了法律的公正性的。这些免责事由大部分是受害人的过错或不可抗力造成了危险的发生，这些事故的发生不是行为人的过错造成的。虽然免责事由的存在证明了行为人的无过错，从而减轻或免除了其责任，但是，这并不代表行为人的无过错成为严格责任原则的归责依据。侵权责任法第78条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任”。这里虽然强调了被侵权人的过错可以导致饲养人责

23、任的减轻或免除，但是饲养人或管理人是否具有过错，不影响责任的承担。综上所述，在严格责任归责原则中，不考虑行为人是否具有过错，只要有法律规定，其都要承担侵权责任。五、公平责任原则（一）关于公平责任原则的争议公平责任原则是指在法律规定的情形下，根据当事人双方财产状况等因素，由双方公平合理地分担损失的一项原则。关于公平责任原则是否应成为侵权责任法的一项归责原则在学界是有争议的。多数学者认为，公平责任原则不是侵权法的归责原则。他们认为，法律责任是以行为人有过错或实施了某种行为造成了危害而产生的，但公平责任中行为人可能是没有过错的甚至无法确定危害行为是谁所为，只是基于道义上利用公平责任进行补偿，所以公平

24、责任不是归责原则而只是一项补偿归责。但笔者认为，公平责任原则是一项归责原则，其具有独立的价值。在受害人遭受损害之后，行为人没有过错，又不能从其他法律中找到适用依据，如果没有公平责任原则作为补偿，就会导致更加不合理的结果。公平责任赋予了法官自由裁量权，也是与中华民族扶贫济困、公平正义的价值标准和道德风尚想符合的，因此公平责任原则应该作为侵权责任法的一项归责原则。（二）公平责任原则的适用公平责任的适用需满足一下三方面的要件：首先，必须发生了实际的损害。公平分担的前提是存在损害，这是现实的损害，而不是将要发生的损害。公平责任原则的确立就是本着公平正义的理念平衡当事人之间的财产损失，并对不幸的损失在当

25、事人之间进行合理分配，努力恢复被破坏的财产利益的平衡。公平责任的适用应以他人人身和财产的损害为限，因此已经发生的实际损害是适用公平责任原则的前提第二，受害人和行为人对损害的发生都没有过错。在不能确定行为人有过错的同时，也不能用过错推定的办法来确定行为人有过错。近年来，在实践中也经常遇见此种情况，一侵害行为可能由很多人中的一人引起，但根据实际情况无法确定具体的侵权行为人，就应适用公平责任原则，有可能造成损害后果的人评分责任。例如，高楼抛物致人损害的责任，就不应考虑可能的加害人是否具有过错。第三，根据实际情况确定损失分担。侵权责任法第24条明确规定：“可以根据实际情况，由双方分担损失”，这实际上就

26、赋予了法官一定的自由裁量权，允许法官在审理案件时，根据具体的案情考虑当事人对责任的分担。那么应该怎样理解“实际情况”呢？笔者认为，此处的“实际情况”与当事人的主观状态、意识能力等主观因素无关，它主要是指当事人的经济负担能力和受害人所遭受的损失情况。经济状况主要是指当事人的经济收入，对家庭和社会承担的经济负担。“尤其是这里所说的经济情况是当事人双方的实际情况，而不仅指一方的经济情况。”（8）因为公平责任原则主要是根据当事人的财产状况来确定受害人损失的分担，所以法官要考虑的实际情况主要是当事人双方的承担能力。六、结语当代社会越来越重视私权利的保护，在科技不断进步，社会不断发展的浪潮中，中华人民共和

27、国侵权责任法应运而生，这是一部里程碑式的法律，它充分保障了广大人民群众的私权利，体现了我国以人为本的价值理念。侵权责任法构建了完整系统的归责理论，确立了以过错责任原则为一般归责原则，过错推定原则和严格责任原则为特殊归责原则，公平责任原则为辅助性原则的归责体系。这些原则通过一般条款和类型化的规定体现出来，使侵权责任法既具有全面概括性，又具有开放性。各项归责间相互联系、相辅相成，形成了一个有机的整体，体现了侵权责任法的规范功能。所以说，归责原则是侵权责任法的基础和灵魂。法官在审理侵权案件时要深刻理解归责原则的内涵和适用归责，根据不同的案情正确适用归责原则，既要使受害人所受的损失得到及时的补救，又要使补偿体现公平合理的价值；既要保护受害人的合法权益，又不能给无辜的人强加责任。参考文献：【1】 杨立新：侵权行为法专论M北京：高等教育出版社，2005【2】 杨立新：侵权责任法条文背后的故事与难题M北京：法制出版社，2011【3】 张新宝:中国侵权行为法M北京：中国社会科学出版社，1998【4】王利明：侵权行为法归责原则研究M北京：中国政法大学出版社，2004【5】奚晓明：中华人民共和国侵权责任法条文理解与适用M北京：人民法院出版社，2010【6】程啸：侵权行为法总论M北京：中国人民大学出版社，2008