法律逻辑与法律思维能力的培育Word下载.docx

1、因此，素质教育要求教育再也不只是给学生教授知识，而更关键、更重要的是培育学生的智能、培育学生的自学能力。钱伟长教授在谈到21世纪人材时的话语令人深省：“不是学好一门课就可以像这门课所教的那样工作就是了。因为这门课的知识隔几年或几十年就可能没用。若是咱们重视培育学生的逻辑思维能力，那么学生通过这门课所学到的逻辑思维能力永久有效。”爱因斯坦也主张：“应当把进展独立试探和独立判断的一般能力,而不是把专业知识,始终放在首位。”“法学教育更需要给学生以智慧的启迪和思想快乐的体验，所以某种普及的、规范的科学思维训练仍是超级有精神意义和实用价值的。”“咱们应当熟悉到，若是一个国家的法学院的毕业生在从事法律实

2、务时缺乏严格的法律思维的能力，那么，那个国家的法律教育是失败的，那个国家的法治基础也将由此而坍塌，以严格规则主义为大体精神的法治社会就不会实现。”法律思维是一种理性思维。金岳霖先生在中国学术界早就提出并论证了“咱们的信念一旦成立在理性的基础上，那么，逻辑的有效性就成为最重要的问题”的思想。美国法学家麦考密克和奥地利法学家魏因贝格尔在他们合著的制度法论中指出：“法律科学的首要任务就是要通过了解法律行为和法律规范之间的规范逻辑联系与它们作为社会现实（即作为实证法）之间的规范逻辑关系来理解法律的充满活力的性质。了解逻辑规则而非仅仅记住某个执行的步骤，有助于使咱们成为更好的律师或法学院学生。法官也得以

3、更为适本地审理案件，并发表更具说服力的裁决意见。关于推理规则的特定知识，使咱们更易从一个误导性的论证中找出其谬误。虽不能确保咱们永久再也不犯错，但学习逻辑确能使咱们熟悉正确推理必需符合哪些规则，并提示咱们推理进程中可能遭遇哪些常见的谬误和陷阱。细心地研究逻辑能够带来许多明显的利益：让咱们得以更轻松地学习法律、找出推理进程中的错误、学习避免错误和更清楚一致地试探困难的问题；即便在法界专业人士中，这种能力也比一般预期的更罕有。（三）法律逻辑学教学和法学专业课教学在培育学生法律思维能力上统一在担任最高法院法官二十三年以后，法兰克福特（Felix Frankfurter）于退休时说：“虽然理由很脆弱，

4、虽然法律很有限制，咱们仍是要利用体制化的固定媒介去表达，而这正是使咱们有别于专制者暴证，和放肆、无原则、无纪律的暴动。”但是，会特别提到逻辑元素的问题的法官实在不多。法官们常常只用一个老掉牙的词组“推理有瑕疵”，而不做进一步说明；律师、法学教授和法学评论的作者们也是如此。这种陈词滥调，说了等于没说。他们并无指出究竟是哪出了过失：法条引述？法条诠释？法条的事实适用层面？仍是陈述中出现了形式或非形式谬误？我希望这种现象能够及早改变，而答辩状和裁决意见书也能够变得具体明确。法律思维由法律思维形式和法律思维内容组成，法律思维形式和法律思维内容彼此依存，但又具有相对独立性。法学专业课教学法律思维内容，法

5、律逻辑学教学法律思维形式，各有偏重，但在培育和提高法科大学生的法律思维能力，对学生进行法律思维训练时，法律思维形式和法律思维内容彼此相依，形式离不开内容，内容也离不开形式。法律逻辑学教学中融入法律思维内容，法学专业课教学时注意法律思维形式、方式和规律，将会大大提高学生的法律思维能力，实现法学教育的目标。二、法律逻辑学教学中的几个视角（一）既讲普通逻辑学的知识，又讲辩证逻辑学的知识，寻觅法律的生命。从某种意义上讲，法律、道德、经济、政治是统一的，经济效益有国家、集体、个人之分，有近期、中期、久远之分；道德上善与恶的标准、政治上利与弊的衡量也因起点的不同而有不同。谈到法律，当它确按时，咱们以合法性

6、为标准进行法律思维，当它不确按时，咱们以什么为标准进行法律思维呢？而什么是合法？为何法律如此规定呢？答案是，以那时的政治、经济、道德等为标准。所以，当咱们讲用法律来思维时，咱们仍然要考虑到政治、经济、道德等的因素，当法律确按时，是立法者考虑；当法律不确按时，是司法者考虑。如此，法律就是活的法律，而不是死的法律；合法性仅仅是法律思维的重心，而不是法律思维的唯一前提。可是，不可避免地进入司法当中的政治、道德必需通过论证，使之成为法律问题，让民意成为法意。论证要遵守思维规律规则。“逻辑”是研究思维形式、方式及其规律的科学。对思维形式和思维规律能够从不同的视角加以研究，因此逻辑学本身是一个庞大而又多层

7、次的学科体系，“在中国思想中，有跟形式逻辑并列的另一种逻辑，即辩证逻辑” 。现在人们通常把逻辑学分为普通逻辑和辩证逻辑。普通逻辑形成最先，它偏重于静态地研究思维形式的逻辑结构及逻辑规律，研究抽象的、肯定的、单向的思维；辩证逻辑研究动态的思维，研究具体的、矛盾的、多向的思维。可是，人们在进行辩证思维时针对某一方面的论述一样要遵守普通思维的形式和规律。在通常情形下，对于简单案件，人们利用普通思维就可以够了，对于复杂案件，必需利用辩证思维才能够保护法律的正义。毕竟，“人类思维已经进入辩证思维阶段” 。因此，既要讲普通逻辑的知识，又要讲一些辩证逻辑的知识。这是一个不能回避的问题。必需告知学生，形式推理

8、重要，但仅有形式推理是不够的，在形式推理解决不了的地方，需要利用辩证推理。如此，学生分析案例时，就容易处置“合法”与“合理”的矛盾。（二）强调逻辑自律意识，引发学生对这门课程的重视。人从2岁左右就开始逻辑思维，在成长的进程中，逻辑思维能力不断提高，可是逻辑自律意识淡薄却是大家的通病。有一些人，咱们不能说他逻辑思维能力欠缺，但在写论文、教材、专著中，在发言、演讲、辩论中，在处置一些重要问题时，却犯了一些不该犯的简单错误。例如：中国法学、法学研究中的两篇文章。中国法学2002年第2期社会危害性理论之辩正第167页：“按照通说，犯法的本质在于它是具有社会危害性的行为，简单地说，犯法是危害社会的行为。

9、显然，它是一个全称判断，即所有危害社会的行为都是犯法。于是，反对者专门快反驳，一般违法行为就不是犯法行为。”这里，作者明显在偷换论题，从“犯法是危害社会的行为”推不出“所有危害社会的行为都是犯法”，只能推出“有的危害社会的行为是犯法”（全称肯定判断不能简单换位，只能限制换位）。法学研究2004年第1期证据法学的理论基础第109页：“客观真实论者一方面宣称实践是查验真理的惟一标准，另一方面又将刑事诉讼概念为熟悉活动与实践活动的同一，如此一来，在诉讼中，所谓的实践是查验真理的惟一标准这一命题能够替换为熟悉是查验真理的惟一标准。而所谓真理无非是符合客观实际的一种熟悉，因此，上述命题能够进一步替换为熟

10、悉是查验熟悉的惟一标准。”作者在这里混淆了概念，将辩证思维中的“同一”理解为普通思维中的“同一”，依此作推理，结论肯定不正确。“熟悉活动与实践活动的同一”指的是辩证思维中的“同一”，是“你中有我，我中有你，彼此依存”的同一，而不是普通思维中“你就是我，我就是你”的同一。固然，讲到这里，老师还要告知学生：出现逻辑错误只是作者和编辑缺乏逻辑自律意识的结果，核心期刊仍是核心期刊，法学专家仍是专家，咱们不能因此而否定全数（作者的文章仍是有创新的地方，那个例子还能够用来讲解思维形式与思维内容的关系等），需要注意的是，核心期刊的编辑、专家尚且出现如此的错误，咱们更应该培育和提高自己的逻辑自律意识，把自发的

11、逻辑思维转变成自觉的逻辑思维。这是学习法律逻辑学的第一个目的。（三）从法律逻辑学的角度分析案件，让学生产生学习期望。案件分析是法学专业教育中一种重要的教学方式，指对案件事实进行分解、层次剖析，并提出应如何适用实体和程序法律意见的活动。案件分析在于揭露案件中的法律理由，包括事实按照、法律依据和二者在法律上的逻辑结合。事实和法律都是由概念组成命题，由命题进一步组成推理，以此来论证法律理由。所以，案件分析也能够从概念、命题和推理入手。举一个实践中的例子，这就是某地方式院裁决的婚姻关系上的违约金案。原告和被告成婚时订立书面的婚姻合同，上面约定了违约金条款：任何一方有第三者组成违约，应当支付违约金25万

12、元给对方。此刻被告违约，原告起诉请求违约金。法院审理本案，碰到的难题是：本案是婚姻案件，应当适用婚姻法，但婚姻法上没有违约金制度。违约金是合同法上的制度，而合同法第二条第二款明文规定：婚姻关系不适用合同法。审理本案的法官正是按照法律的逻辑性解决了这一难题：合同和婚姻，一是财产法上的行为，一是身份法上的行为。但二者均属于法律行为，法律行为是其一路的属概念。法律行为与合同、婚姻两个概念之间是属种关系。因此，法官适用关于法律行为生效的规则，具体说就是：其一，意思表示真实；其二，内容不违背法律强制性规定；其三，内容不违背公序良俗。审理本案的法官以为，本案婚姻关系上的违约金条款，是两边的真实意思表示，现

13、行法对此并无强制性规定，并非违背“公序良俗”，因此认定该违约金条款有效，并据以作出裁决：责令被告向原告支付25万元违约金。法官运用了“合同”、“婚姻”、“法律行为”等法律概念，并正确地分析了这几个法律概念之间的逻辑关系，法律行为是上位概念，合同和婚姻是下位概念，当属于下位概念的法律规则不能适历时，运用上位概念的“法律行为”的法律规则，正确地裁判了本案。（四）提问式教学，使学生学会试探。提问式教学法，又称苏格拉底式教学方式，是老师不断向学生提出问题，务求达到学生被穷追猛问，难以招架的境界。其目的是促使学生试探，通常不会问问题的人，也就不会发觉问题，不会提出问题。因此，要在不断的提出问题的进程中，

14、促使学生不仅会回答问题，更主要的是会注意问题、发觉问题、并以适当的方式提出问题。有人说，律师的作用就是从头组合案件事实，寻觅法律理由，保护当事人的利益。而如何在复杂的案件事实中找到冲破点？借鉴MBA的逻辑考试理念，针对一个案件，请学生总结各方当事人的可能观点及证据，试探如何支持、增强、反驳、减弱某一方的论证，如何解释、评价某一方的观点和论证。同窗之间能够假设案情，展开辩论。在个案分析中，不断提问的方式能够启发学生的思路，鼓励学生们踊跃思索，彼此反馈信息，并与教师沟通，在提问、反问、自问自答、互问互答中，探求解决问题、难题的路径与方式。（五）适当课堂辩论，引用典故事例，设计课堂游戏，激发学生听课

15、的兴趣。逻辑学是在“辩”的基础上产生和进展的。我国古代，逻辑学也称为“辩学”。“诉讼”的目的就是找到法律理由，说服他人，保护自身利益。故辩论对于学好法律逻辑学而言，不失为一个行之有效的方式和手腕。辩论的题目能够是学生生活、学习中的热点话题。辩论要求语言流畅，有的放矢，持之有故，言之成理，以理服人，分正反两方进行。如“法学教育应偏重于理论（实践）”等。这是一大部份大三学生所困惑的问题，大一、大二学习了一些专业知识，大三开始试探未来进展时，发觉所学的理论与实践之间有不同，而又不明白如何解决。辩论的进程中，我发觉，他们自己能够解决那个问题。这是辩论的一个作用。另外，辩论中，学生的思维进程展现出来了，

16、逻辑问题也出来了。如：概念的内涵外延不明确，机械类比、循环论证、诉诸无知等等。往往是当局者迷，旁观者清，也往往是知其但是不知其所以然。老师能够提示学生注意，引发学生学习的踊跃性和主动性。另外，法律逻辑学是一门研究法律思维的形式、规律和方式的工具性学科，学好它对于咱们的法律学习、司法实践大有裨益；同时，它又是一门交叉学科，高度抽象的逻辑学学科溶入具体的法学学科，符号多、规则多、概念多，法科学生学起来有必然难度。鉴于课程的抽象性和应用性，有必要设计一些课堂游戏，活跃课堂气氛，深化学生对知识的理解和应用。例如，为强化学生对等值命题的理解和运用，在课堂上用1015分钟做“换一句话说”的小游戏：第一排学

17、生写一个命题，后几排学生换一句话说，然后再传回来，前排学生评价是不是等值；讲到法律规范逻辑时，为了引发学生对“应当”、“允许”等规范词的重视，请学生们课后研读法律条文，寻觅三个相关法律条文，编造“两个事实与一个谎话”，上课时，请其他同窗判断哪一个是谎话；讲法律概念时，请学生用三个词语编一段故事（一个案例）；讲推理时，做“谁是作案者”、“故事接龙”的推理游戏等。三、法学专业课教师讲点逻辑与法律逻辑学教师讲点法律在教学中，学生往往期望通过法律逻辑学课程的学习，自己的法律逻辑思维能力能够轻松地快速提高，实际上，这是一件很困难的情形。一方面，法律逻辑思维能力的提高需要一个进程；另一方面，法律逻辑思维能

18、力的切实提高并非是一门课程的情形。正如，咱们不能将本科学生法学理论功底差仅仅归因为缺乏一个资深的优秀法理学教师，因为每一个部门法学的教师都应该讲一点法理。有人会说，让法学专业课教师试探法律逻辑、应用法律逻辑，让法律逻辑学教师试探法律专业知识、应用法律专业知识，是不是太难了，要求太高了？或许，并无想象的那么难。此刻，若是希望出现亚里士多德那样的学者，是不可能的，但希望相关学科教师间进行交流、沟通，并在教学内容上彼此关注、补充，困难并非大。专门是工具性学科和专业性学科的结合。实际上，学科进展进程中，早就出现了许多交叉学科、应用学科、边缘学科，而咱们往往是让自己的学科走出去，却轻忽了让别的学科走进来

19、。为了和国际接轨，咱们提倡教师双语教学，其实，语言也仅仅是一种交流的工具；为了提高学生的法律思维能力，咱们为何不提倡教师思维内容与思维形式结合教学呢？而且，它们本来就是分不开的。当法学教育偏重于培育学生的法律思维能力时，法学专业课与法律逻辑学课就休戚与共了。法律中的逻辑只是要求专业课重视逻辑，在教学进程中，注意将自己的整个思维进程展现出来，告知学生自己是如何选择和利用法律概念，如何作出判断和进行推理的，将说理、推理、论证进程展示给学生，同时，请学生也如此分析案例、试探问题。由谁来教学法律逻辑学最适合，正象由谁来教学专业英语最适合，法律化了的逻辑学教师和逻辑化了的法学教师都能够，但单纯的逻辑学或

20、法学教师不可能讲好它。虽然说法学身世的教师来研究逻辑学，教学法律逻辑学会更具有法学特色，但实践中，法学教师并非愿意为这门课程付出很多。因为，谁都明白大学科机缘更多，也更易出功效，另外，逻辑学知识远比法学知识枯燥、抽象，所以，若不是强烈的兴趣使然，从法学转向逻辑学简直是强人所难。现实中的法律逻辑学教师应该多读一些法理学、法学方式论、法律解释学、法律思维学、法哲学、立法学、法庭论辩等方面的书和文章，而且至少熟悉一个部门法的内容，试探这些方面的问题。如此上课时，学生就不会感觉逻辑生硬，相反，会感觉法律与逻辑是一体的，老师讲的是他们的东西，逻辑真的是一个法律学习、法律实践中的有效工具。固然，法律离不开

21、逻辑，法律的长足进展要求每一个法律人试探逻辑、应用逻辑，寻觅法律的逻辑。法律逻辑学仍是一个不成熟的学科，它的成熟需要逻辑学者和法学学者的一路尽力，这也是法律进展的要求。参考文献1 鲁格罗亚狄瑟：法律的逻辑法官写给法律人的逻辑指引.唐欣伟译. 北京：法律出版社.2007.2 爱因斯坦.爱因斯坦文集：第3卷.北京：商务印书馆.1979：179.3 张成敏.法理学中的法律逻辑学.J政法论丛，2004，（4）:85-884 郝铁川.论逻辑思维与法律思维.J现代法学，1997，（3）:42-465 孙中原.中国逻辑研究 .北京：商务印书馆.2006 6 马佩.马佩文集 .河南：河南大学出版社.2004：5547 马佩.辩证逻辑 .河南：河南大学出版社.20068 梁慧星.法律的规范性 J . 法大民商经济法律网，最后访问：2008年8月6日.