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1、2如何构建多元化纠纷解决机制？（陈晨）对于我国多元化纠纷解决机制的构建，首先需要党中央作出相关决议，使之成为一项基本国策。在中央作出原则性工作部署的基础上，由各地党委组织领导和统一协调，司法机关、行政机关以及民间社团等部门和组织各司其职、各负其责、协同运作，按照既定的制度规范和工作流程，形成一个相对独立又有利于发挥系统整体功能的多元化纠纷解决机制。一方面，是要明确构建多元化纠纷解决机制的主体范畴，并对各个主体的职能作用、权限责任等予以准确定位，这是防止可能出现的各主体间相互推诿或者发生利益之争的必然之举，也是维系多元化纠纷解决机制长效、稳固的首要前提条件。另一方面，由于多元化纠纷解决机制本身的

2、错综复杂，其中蕴含着各种权力间的运作关系，譬如，决策权与实施权的关系、司法权与行政权的关系、公权与私权的关系，以及机制运作过程中的实体性权利与程序性权利的关系等等，只有在设计多元化纠纷解决机制之初就将各种权力（权利）关系先予理顺，才能确保整个机制的协调顺畅运作。具体而言包括以下四个方面：（一）建立党委为核心的组织领导体系。在社会主义法制建设的历史进程中，任何改革措施的制定和推行都离不开党的统一领导，有时，这种领导的实现方式可能也是相当具体的，尤其是在改革开局阶段，涉及社会各个层面、多种主体的复杂情形下。（二）健全多元主体参与的社会化解纷网络。在多元化纠纷解决机制主体网络的纵向结构上，有一个共同

3、的起点，即矛盾纠纷的“制造者”，也就是以群体或者个体、单位或者自然人形态出现的纠纷当事人。（三）完善规范主体间流程衔接的程序规则。在多元化纠纷解决机制建设的初始阶段，从司法完善的角度出发，需要重点研究解决的是以下几个程序衔接的问题：人民调解与诉讼（包括法院委托调解）、行政调解与诉讼、信访与诉讼、仲裁与诉讼。（四）为机制可持续发展提供权能与物质保障。从科学发展的角度出发，为了维系机制的长期可持续发展，还需要在以下两个方面作进一步的努力：一是要完善机制参与主体的权能规范。二是要建立维系多元化纠纷解决机制顺畅运行的物质保障体系。3如何协调民事程序法与民事实体法的关系？（万能太）民事程序法是指调整民事

4、诉讼关系的法律规范的总称。民事实体法是具体规定民事主体权利义务的法律民事实体法包括民、婚姻法、经济法等实体法。民事程序法与实体法作为统一的法律体系的共同组成部分，相互独立，互不隶属；民事程序法与实体法相互独立，相互相成，程序法有利于保障实体法的公正，而实体法的裁判有赖于程序法的过程保障。当二者出现矛盾时，一般是民诉优先，因为它相对于民法通则以及民通意见来说是新法，又是特别法。新法优于旧法，特别法优于普通法。但如涉及原则性的问题应该还是适用民法通则以及民通意见。4试述民事诉讼法修改的必要性。（陈艳）年颁行的中国民事诉讼法已经颁行年，在世界各国掀起民事诉讼制度改革浪潮之际，已历经个春秋的中国民事诉

5、讼法在日新月异、瞬息万变的现代中国何去何从，就成为我国民事诉讼法学界所面对的最重大问题。法律的安排受制于社会生活的需要和公平与正义的要求所作出的定期性评价，制定一部现代意义上的民事诉讼法典，努力实现中国民事诉讼法的先进性、公正性、逻辑自洽性、可预见性和稳定性，使民事司法更接近人民、更有利于保护人民的实体权利以及提升司法的公正度与权威度，已是刻不容缓的艰巨任务。因此，讨论民事诉讼法全面修订的必要性，引起立法机关关注，进而对推动民事诉讼法的修改，具有重大意义。1、社会背景发生了巨大的变化 现行民事诉讼法是在市场经济确立之前出台的，这一立法背景决定了现行法不可能全面反映一些现代民事诉讼的理念及与市场

6、经济相契合的理念。一些基本的程序制度不能适应市场经济的需求，且存在着条文过于简约、粗糙，操作性不强等缺陷。自民事诉讼法颁行以来，现行宪法进行了两次修改（现行宪法新的修订目前正在紧锣密鼓地进行），确立了依法治国方略。市场经济体制虽然并不完善，但已基本确立：我国的市场化已获得国际上初步承认。如欧盟于年宣布，将中国从非市场经济国家名单中取消，将中国视为市场转型经济国家。伴随着我国市场经济的飞速发展，包括外国厂商在内的工商企业侵害多数人权利的现象大量发生，现代社会环境污染案件、产品质量案件、证券侵权案件等现代型诉讼日渐增多，群体性受害人能否得到及时救济、对致害人进行制裁以防止类似案件发生，直接关系到整

7、个社会的生活环境质量，影响到受害人的生存权利。而现行法存在制度上的不足，加之实务运作上的刻意限制，群体性权利特别是群体性的微小权利无法得到有效救济。这间接上纵容了厂商企业的侵害行为，未能发挥民事诉讼法对市场秩序的民事司法规制作用。此外，随着我国加入世界贸易组织及公民权利和政治权利公约等，民事诉讼法的“接轨”问题也凸现出来。在国内外环境发生重大变化的情况下，现行民事诉讼法不应有的沉默，导致民事诉讼法与其运行的社会环境之间的差距越来越明显，民事诉讼法的滞后问题异常严重。2、民事诉讼法已经支离破碎鉴于民事诉讼法的滞后性，在民事诉讼法未及时修改的背景下，人民法院以现行民事诉讼法为基本框架，围绕证据、执

8、行制度、简易程序、普通程序、再审程序等进行了富有成效的改革，作为这一改革经验主要表现形式的最高人民法院的司法解释，已经涉及到现行民事诉讼法的各个方面，从回避制度、管辖制度、当事人制度、证据制度、执行制度、简易程序、再审程序以至督促程序等，司法解释对民事诉讼法的“修改”是全方位的。其次是司法解释的扩张，这种依靠司法解释来弥补立法缺陷的方式，并不符合法治的基本精神。当然在目前形势下我们不能对其过于苛责，因为随着我国市场经济发展，民事诉讼法已经日渐暴露出其不适应社会发展的弊端，在立法职能缺位的情况下，最高人民法院以司法解释的形式对民事诉讼法进行补充，使之基本适应于变化的社会，填补了立法职能缺位留下的

9、空档，这种做法具有一定的积极意义。但无论如何，在现行法整体上未体现现代诉讼理念的情形下，依靠司法解释进行补丁式的完善，只能是头痛医头、脚痛医脚，不能从根本上解决民事诉讼法的缺陷。并且我们也不能一直依靠这种补丁式的司法解释，在民事诉讼领域实现公平正义。还应注意的是，目前我国强制执行法已经列入立法日程，而有关证据法和民事证据法制定的讨论也正热火朝天。在此形势下，若民事诉讼法不同步修订，那么它与证据法、强制执行法之间的不协调甚至冲突，会进一步损害民事诉讼法作为民事程序基本法的地位，损害法律的统一。3、回应现代科技的发展 现代科学技术的迅猛发展对民事诉讼法产生了深远的影响。现代科技对民事诉讼法的影响也

10、是全方位的，如当事人、其他诉讼参与人与法院间可以通过电信传真或电子邮件等方式传送法律文书，可以通过传输声音及影像的电子设备对证人进行询问，远距离的当事人也可以通过音像传输设备进行法庭辩论，甚至可以实现某些程序审理的电子化。如德国在上个世纪年代就规定了自动化督促程序，充分利用网络和计算机来实现督促程序的自动化。民事诉讼法对此应当做出积极的回应，提高民事诉讼法的科技含量。4、诉讼外纠纷解决机制的要求 随着市场经济的发展，案件从种类到数量都有绝对增加，民事案件不仅在诉讼中应繁简分流，而且也面临着诉前分流的问题。人民调解、各种形式的仲裁等诉讼外的纠纷解决制度，不仅可以满足当事人对纠纷解决程序的不同追求

11、，而且有利于减轻法院的负担。应多元化纠纷解决机制的需求，民事诉讼法应协调诉讼外的纠纷解决机制与民事诉讼制度的关系，确认纠纷解决结果的法律效力（如人民调解作为一种纠纷解决方式，纠纷的结果人民调解协议就未获得应有的对待），发挥民事诉讼法对其他纠纷解决制度的支撑作用，以维持诉讼外纠纷解决制度。当然，我国民事诉讼法所要解决的问题，主要不是扩展替代性纠纷解决机制，而是解决被替代的司法，优先追求正式法律体系的建立以及诉讼程序的正当化。5、世界民事诉讼法改革浪潮的冲击我国民事诉讼法还面临着世界民事诉讼法改革浪潮的冲击。自上世纪末至本世纪初，为解决民事司法危机，世界各国掀起了轰轰烈烈的民事司法改革大潮。这对我

12、国的司法改革起到了推波助澜的作用，我国的司法改革也从中吸取到很多有益的养分。但与我国司法改革不同的是，各国司法改革的方式无一不是以修订民事诉讼法的形式完成的。如英国于年颁布了新的民事诉讼规则，德国民事诉讼改革法案于年正式实施，日本也于、年连续两次修订民事诉讼法典，我国台湾地区更是在新世纪之初，连续两次对民事诉讼法进行修订。这种方式保证了司法改革在法治框架内进行，保证了改革的合法性。反观我国，由于种种原因，各地改革的情形千差万别，极大地影响了民事诉讼法的统一适用，也导致了很大的司法任意性。因此，加快民事诉讼法修订的意义，还在于确保民事诉讼程序运行与司法改革的合法性，确保民事诉讼法秩序在社会中的实

13、现。因此，通过民事诉讼法的修改，将业已成熟的司法改革经验上升为法律，以法律的修改推行司法改革，保证司法改革的合法性，在法治不昌的我国更具法治示范意义。6、我国民事诉讼法学的长足发展 自世纪年代中后期以来，我国民事诉讼法学研究呈现出一片繁荣景象，民事诉讼法学获得了长足发展。民事诉讼基础理论的现代化、系统化、本土化基本完成，具体程序制度设计的研究也取得了重大进展。因此，当前民事诉讼法学的理论研究成果，足以为民事诉讼法的修订提供夯实的理论支持。总之，民事诉讼法不备，将无从实现中华民族法治国的理想。依托民事诉讼法的现代化改造与推行以实现民事司法领域的法治，以此彻底矫正我国行政权吸收司法权，切实贯彻司法

14、为民的理念，实现民事司法领域的公平正义，并达致法治文化的形成。因此，对现行民事诉讼法进行全面修订，构建一部适合中国国情的、符合现代民事诉讼理念的民事诉讼法已是刻不容缓。且正值宪法新修订之际，以民事诉讼法的修订推动民事诉讼法的宪法化，在目前的我国更具有特殊的意义。5孙某与章某签订了一份买卖合同。章某依照合同，将货物运至孙某处。但是，孙某以货物质量有瑕疵为由，拒绝支付货款。两人因此发生争执。章某一气之下，向法院提起了诉讼，请求法院判决孙某支付货款2万元。法院收到章某起诉状之后，经审查发现，起诉状所记载的案件事实模糊不清，于是裁定不予受理。问：法院是否侵害了原告的诉权？（陈仲瑜）法院侵害了原告的诉权

15、。 首先，从民事诉讼的起诉条件来看，起诉需符合四项基本条件：1、有适格的原告，即原告是公民、法人或其他组织，且必须与本案有直接利害关系；2、要有明确的被告；3、要有具体的诉讼请求和事实、理由；4、主管和管辖必须要正确。 很显然，本案中章某的起诉完全符合以上四个条件，法院应当受理章某的起诉。 其次，人民法院不予受理的案件仅限以下情形： 1依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼。 2依照法律规定，双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机构申请仲裁，不得向法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁。 3依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决

16、。 4对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的法院起诉。 5对判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的告知原告按照申诉处理，但法院准许撤诉的裁定除外。 6依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理。 7判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况，新理由，原告在6个月内又起诉的，不予受理。 8如本院没有管辖权，告知原告应向有管辖权的法院起诉后，该原告仍坚持起诉的,应裁定不予受理、立案后发现本院没有管辖权的，应当将案件移交有管辖权的法院。 9对于离婚案件，原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，6个月内又起

17、诉的,不予受理。夫妻双方在离婚登记机关办理离婚登记后，一方反悔的，向法院提起诉讼，法院不予受理。 10对享有外交特权和豁免权的外国人、外国组织和国际组织提起的诉讼，法院不予受理。而应遵守国际惯例，通过外交途径解决。 显然，章某诉孙某的这个案件不属于以上任何一种情形，故法院不应对章某的起诉裁定不予受理，因此，法院侵害了原告的诉权。6赵某和钱某两人合伙经营一家商店。甲公司按照合同将复印纸运至赵某和钱某的商店。几天后，赵某发现复印纸质量有问题，要求更换复印纸，甲公司不予更换。于是，赵某向法院提起诉讼，请求判决甲公司更换复印纸、支付违约金5000元，法院受理了此案。后来，钱某得知甲公司违约，以甲公司为

18、被告向同一法院提起诉讼，请求判决甲公司厂更换复印纸、支付违约金5000元和赔偿损失1000元。（1）分析赵某所提之诉的构成要素。（2）法院应否驳回钱某提起的诉讼？（程闽）（1）赵某所提之诉为给付之诉。其构成要素为：1、当事人 赵某 甲公司2、诉讼标的 复印纸买卖合同3、案件实体事实 钱某与甲公司签订复印纸买卖合同，复印纸质量有问题，赵某要求更换复印纸，甲公司不予更换。甲公司违约。（2）法院应驳回钱某提起的诉讼，理由如下：1、赵某与钱某两人合伙经营一家商店，此性质属于个人合伙。按照民诉意见第43条的规定，个人合伙为共同诉讼人。在此案件中，赵某和钱某的诉讼标的是共同的，都是其经营的商店与甲公司的复

19、印纸买卖合同，因而为必要共同诉讼。故钱某为必要共同诉讼人，法院应当驳回钱某提起的诉讼，依职权追加钱某为共同原告2、依照一事不再理原则，钱某虽然提出的诉讼请求与赵某不同，但其起诉是基于统一案件事实，应视为同一案件，应驳回钱某的诉讼请求。72004年5月1日，酒后驾车的郑某将行人丁某撞倒，丁某的头部被撞伤。2004年7月8日，丁某以郑某为被告，请求法院判决郑某赔偿医疗费6万元、误工费2万元和精神损害费2万元。同年10月11日，法院判决郑某赔偿以上费用，郑某没有上诉。此后，丁某感觉到视力下降，医院诊断出丁某视力下降是由上次郑某车撞伤丁某头部所致。次年9月12日，丁某以郑某为被告，请求法院判决郑某赔偿

20、治疗视力所付出的费用共计5万元。郑某在答辩状中，声称法院就该案件做出的判决已产生既判力，请求法院驳回丁某所提之诉。丁某视力下降属于后发性损害后果，系同一侵权行为所致而在前诉判决确定后（或法庭言词辩论终结后）才发生。根据诉讼目的，结合诉的识别方法和既判力原理，分析：法院应否允许丁某提起诉讼以获得后发性损害赔偿？（崔婷婷）可以允许丁提起诉讼。尽管侵权行为已过上诉期限，判决已生效，应当维护法院判决的既判力，但是丁已视力下降系前一侵权行为所致提起的诉讼是一个新的给付支付，请求侵害方赔偿且并未过诉讼时效。因为对人身侵权损害赔偿的病症，当时未发现的，自受害者发现病症之日起计算一年的期间，因此丁仍然可以提起

21、新的赔偿之诉，法院应当受理。8试论我国民事诉讼法基本原则体系的构建。（党智）把握“民事诉讼法基本原则体系”的关键在于标准的统一性和内容的完整性, 从而达到该体系的独立性。以“民事诉讼法基本原则”的三大特征“始终性”、“根本性”、“特有性”为入点, 客观评价已有原则, 进行宏观角度的思考。第一, 将不符合基本原则内涵的原则加以剔除。例如,“同等与对等原则”主要适用于涉外民事诉讼, 谈不上“根本性”;“支持起诉原则”仅限于起诉前阶段, 不符合“始终性”；“检察监督原则”是对检察权的具体化, 适用其他部门法, 不具有“特有性”。第二, 将已有原则的内容加以充实和完善。例如,“辩论原则”在我国庭审规则

22、中占有重要地位, 应在诉讼中加以全面的贯彻和运用, 规范辩论主体、辩论内容、辩论方式、辩论阶段等等，同时应加强辩论原则的落实, 使人民法院不仅组织、引导当事人围绕案件所应解决问题展开辩论, 保证辩论实际效果, 还应对不正确行使辩论权的行为加以干预。“处分原则”应扩充当事人行使处分权的法定范围。例如, 对处分原则行使阶段加以扩充, 使其贯穿起诉、撤诉、调解、上诉、执行各个阶段, 以赋予当事人行使处分权利新的内容。第三, 补充权利义务相适应原则、诉讼经济原则、法官中立原则, 立足于我国目前的社会主义市场经济体制, 借鉴世界民事诉讼领域内的有益成果, 体现诉讼的价值公正、效益、正义, 以使民事诉讼体

23、系完整、全面。（1） 权利义务相适应原则。民事主体进行民事活动的主要目的在于其权利得到承认和实现, 实体上权利义务是基础，但权利的实现往往又决定于相对方义务的履行, 故在法院对诉讼权利加以保护的同时, 在诉讼进程中, 也不应忽视诉讼义务的相应性, 只有这样, 才能真正使权利得以实现。例如, 有关“谁主张、谁举证”原则中确定的举证责任的性质定位的上位原则, 便是“权利义务相适应原则”。（2） 诉讼经济原则。诉讼, 作为一种有效的法律权利救济制度, 它要求维持民事诉讼制度的正常进行必须具有一定的效率, 以保证诉讼成本的合理化。鉴于我国司法资源有限, 确立诉讼经济原则, 对于规范具体程序中的操作细则

24、具有指导意义。例如, 法官的及时审理、当事人节约诉讼成本、权利实现的快捷等是诉讼经济原则的具体要求。以“诉讼经济原则”为指导思想, 运用法律经济学中有关成本与收益的理论, 必将提高我国审判工作效率与诉讼进程效率。（3） 法官中立原则。现代意义上的程序法的重要评判指标, 便是“程序公正”, 而程序公正的核心便是“法官中立”, 将“法官中立原则”确立为民事诉讼法的基本原则, 是程序正义的必然要求。“法官中立原则”贯穿于民事诉讼的全部过程, 它不仅是对法官地位的一种规范, 同时也是正确处理民事诉讼法律关系的重要方面, 正确贯彻法官中立原则将在各种审理程序、审理制度、审理方式上促进民事诉讼机制更加科学

25、化。综上所述, 把握民事诉讼法基本原则的内涵与特征, 以统一的标准, 立足于我国民事诉讼法所处时代、地位及法律价值取向, 将完善民事诉讼法基本原则视为实现民事诉讼的目的的重要途径, 故将该体系规定为: 平等原则、处分原则、辩论原则、权利义务相适应原则、诉讼经济原则、法官中立原则, 以保证该体系的科学性、完整性与独立性。9试论辩论原则与处分原则的相互关系。（丁雪楠）1、辩论原则是指诉讼当事人有权对争议的问题进行辩论。辩论的形式可以是口头的，也可以是书面的辩论的内容可以是实体方面的，也可以是程序方面的，辩论原则贯穿于审判程序的始终辩论的实质意义在于辩论原则限制了法院的裁判范围，只有经过辩论和质证的

26、证据才能作为法庭裁判的依据。2、处分原则是指当时人有权在法律规定范围内处分自己的权利。当事人处分的范围包括诉讼权利和实体权利当事人的处分权受法律的限制，必须在法律规定的范围内。3、辩论原则与处分原则的联系如果从广义上理解辩论原则，则包含处分原则在内。都反映了当事人于法院在诉讼中的地位，体现了当时人的程序主体地位以及对当事人自治的尊重都是对法院职权的约束、限制4、两者的区别大陆法系学者多是从狭义上理解辩论原则，认为其与处分原则是有区别的。辩论原则主要是关于事实和证据的主张、提出的原则。处分原则主要是关于当事人对诉讼标的享有的自由处分权的原则。辩论原则主要是从法院裁判所依据的事实来源来确定当事人与

27、法院的关系。处分原则主要是从当事人与法院在诉讼程序方面的不同作用来确定两者的关系。辩论原则侧重于静态的约束，是法院处于被动确认当事人提出的事实、证据的地位。处分原则侧重于动态的约束，即诉讼程序运行上的约束。10试论法院调解与判决的关系。（付茂）二者联系：调解和判决都是人民法院的诉讼活动，都是案件审结方式之一，调解和判决具有同等的法律效力。我国民事诉讼法规定，调解应在事实清楚，分清是非的基础上进行；调解所达成的协议，必须是双方自愿，不得强迫，协议的内容不得违反法律规定。调解是我国司法的优良传统，它有利于调和当事人之间的矛盾，防止纠纷的蔓延扩大，符合我们“和为贵”的民族心理，对提高诉讼效率，维护社

28、会稳定具有独特的作用。判决是法律赋予人民法院的重要职权，它立足于明辨是非，定纷止争，有利于法治社会的构建，对维护司法的权威，保障群众合法利益的重大意义自不待言。从本质上说，判决和调解作为人民法院处理案件的两种手段，都是建立在社会主义法治基础上，为我国社会主义司法服务的，两者在本质上是一致的，是相辅相成的辩证统一关系。二者区别：二者的明显区别是调解结案是在当事人双方完全自愿的基础上实现的，不是运用国家强制力的结果。而判决则集中体现了国家法律的强制性和法院依法制裁的权威性。判决可以上诉，而调解不得上诉。二者法律文书的送达方式生效标志也不同，调解书经双方当事人签收后即具有法律效力，其生效标志只能是当

29、事人自愿接受送达，它不适用于留置送达和公告送达。而判决书的送达可以多样化，无论当事人是否自愿接受都将产生法律效力。11试论在民事诉讼中确立诚实信用原则的必要性。（高涛）第一，这是民事主体的民事地位和民事权利平等的延伸和必然要求。这是在民事诉讼法中贯彻诚实信用原则的最重要的依据 。民事主体之间地位平等，意思自治，这就要求民事主体在行使民事权利的同时应当诚实信用。同样，民事诉讼当事人在诉讼地位和权利上的平等也要求民事诉讼主体在行使诉讼权利和履行诉讼义务的过程中讲究诚实信用。可以说，在民事诉讼中要求民事诉讼主体讲究诚实信用，与要求民事主体在行使民事权利过程中要诚实信用是一脉相传的。两者都是服务于对民

30、事主体的正当民事权利的保障和维护。从这个意义上来看，为了真正保护民事主体的平等地位和权利就必然要求民事诉讼主体在行使民事诉讼权利和履行民事诉讼义务的过程中遵守诚实信用的规则。 同时，从民事实体法和民事诉讼法的关系的角度来看，这也是民事诉讼法和民事实体法相衔接的需要。民事诉讼法的目的在于确定并实现民事实体法上的权利及法律关系。二者都是当事人在追求、获得民事权益时应当遵循的准则。因此，在民事实体法中广泛适用的诚实信用原则也应当同时适用于民事诉讼法。这样，两者才能紧密地结合起来，诉讼法才能更好地确认并实现民事实体法上的权利和义务。第二，维护和保障当事人诉讼权利的需要。这也是在民事诉讼法中贯彻诚实信用原则的重要的实质性根据。随着社会思潮的变迁，权利本位已经在我国民事诉讼中驻足，并由个人本位的法律权利观转变为社会本位的法律权利观。权利最能体现法与现实生活的紧密联系。在民事诉讼中，法院的审判权是当事人的诉讼权利的延伸，是以当事人的诉讼权利为中心而运作的，它的首要任务就