商法总论第1章PPT文档格式.ppt

1、一般而言，所谓商就是买卖，商人就是做买卖一般而言，所谓商就是买卖，商人就是做买卖的人。的人。（二）经济学或政治经济学中（二）经济学或政治经济学中“商商”的概念：经济学将社会经济过程分为三个领域：生经济学将社会经济过程分为三个领域：生产领域产领域流通领域流通领域消费领域，而商或商消费领域，而商或商业就是其中的流通领域业就是其中的流通领域小结：无论在日常语言中，还是在经济学中，小结：无论在日常语言中，还是在经济学中，商就是商人从生产者低价买入商品并将其高价商就是商人从生产者低价买入商品并将其高价卖给消费者的行为，也就是买卖行为。卖给消费者的行为，也就是买卖行为。二、商事法中的二、商事法中的“商商”

2、的概念：商法的调整对的概念：商法的调整对象象商事关系的特点：商事关系的特点：同日常语言中和经济学的中的商的概念相比，同日常语言中和经济学的中的商的概念相比，有相同之处，也有不同之处，相同在于以营利有相同之处，也有不同之处，相同在于以营利为目的，不同在于后者不限于买卖行为，也不为目的，不同在于后者不限于买卖行为，也不限于流通领域。限于流通领域。（一）商的外延（一）商的外延按照现代商法学者的通说，现代商法中商事的范围大按照现代商法学者的通说，现代商法中商事的范围大致可以分为以下四种：致可以分为以下四种：1、直接媒介财货交易以及传统上被纳入基本商事活动、直接媒介财货交易以及传统上被纳入基本商事活动的

3、的“固有商固有商”，如交易所交易、买卖商交易、票据交，如交易所交易、买卖商交易、票据交易、海商海事交易等。学说称为易、海商海事交易等。学说称为“第一种商第一种商”。2、间接以媒介货物交易为目的的营业活动，它实际上、间接以媒介货物交易为目的的营业活动，它实际上是某种辅助固有商营业得以实现的是某种辅助固有商营业得以实现的“辅助商辅助商”，如货，如货物运送、仓储、代理、行纪、居间等。学说又将其称物运送、仓储、代理、行纪、居间等。学说又将其称为为“第二种商第二种商”。3、虽不具有或间接媒介货物交易之行为目的，、虽不具有或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商有密切联系或但其行为性质与

4、固有商和辅助商有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动。如银行、融者为其提供商业条件的营业活动。如银行、融资、信托、承揽等。学者又称为第三种商。资、信托、承揽等。4、仅与辅助商或第三种商有牵连关系的营业，、仅与辅助商或第三种商有牵连关系的营业，如广告宣传、保险、旅游服务、饭店酒楼、信如广告宣传、保险、旅游服务、饭店酒楼、信息咨询等。学者称为第四种商。息咨询等。（二）商的内涵（二）商的内涵 商法是调整商事关系的法律规范的总和。商商法是调整商事关系的法律规范的总和。商事关系就是从事商事活动所引起的社会经济关事关系就是从事商事活动所引起的社会经济关系的总和。它具有以下两个特点：系的总和。一、从动机上

5、看，在于营利。所以，它就不局一、从动机上看，在于营利。所以，它就不局限于买卖行为了，如保险、信托等也在其中。限于买卖行为了，如保险、信托等也在其中。甚至，它都不局限于流通领域，制造加工等也甚至，它都不局限于流通领域，制造加工等也在其中。在其中。二、从状态上看，它是持续性的行为，称之为二、从状态上看，它是持续性的行为，称之为营业。业的概念：作为一种长远目标来完成的营业。作为一种长远目标来完成的事情，是持续性的工作，如学业事情，是持续性的工作，如学业-营业营业 说明：以上只是一般概括，商的具体含义还说明：以上只是一般概括，商的具体含义还要看各国商法的具体规定，但是，不管各国具要看各国商法的具体规定

6、，但是，不管各国具体的是如何规定的，但它们基本符合以上两个体的是如何规定的，但它们基本符合以上两个特点。特点。三、商法的诸种名称三、商法的诸种名称商法、商事法、商人法、商业法商法、商事法、商人法、商业法商法的拉丁文是商法的拉丁文是Lex Mercatoria，而英文则，而英文则有多种表达，如有多种表达，如Law Merchant,Business Law,Commercial Law商法、商事法是一般的称谓。商事，由商和事商法、商事法是一般的称谓。商事，由商和事两个字组成，我们先看事的含义。两个字组成，我们先看事的含义。我们已经学习了民法、刑法等，所以，我们在我们已经学习了民法、刑法等，所以，

7、我们在谈论法律问题时，经常会使用谈论法律问题时，经常会使用“刑事刑事”、“民民事事”的概念，而现在又要学习商法，又出现商的概念，而现在又要学习商法，又出现商事的概念，那么，所谓民事、刑事到底是什么事的概念，那么，所谓民事、刑事到底是什么含义？含义？简单的说，民事就是适用民法的事实或事件，简单的说，民事就是适用民法的事实或事件，刑事就是适用刑法的事实，所以，商事就是适刑事就是适用刑法的事实，所以，商事就是适用商法的事实。用商法的事实。商事在德文中为商事在德文中为Handelsachen;在法文中为在法文中为Affaire de Commerce;在英文中为在英文中为Commercial or B

8、usiness Transactions）。德国学者的解释，德国学者的解释，Handelsachen（商事）的（商事）的含义就是含义就是“适用商法之事件也适用商法之事件也”。商人法主要指中世纪的商法；商业法：计划经济的流通体制和流通制度。第二节第二节 商法的起源与发展：商商法的起源与发展：商法独立性的历史分析法独立性的历史分析古代古代中世纪中世纪近代近代一、古代法中的商法萌芽一、古代法中的商法萌芽拉丁语格言：哪里有贸易，哪里就有法律拉丁语格言：哪里有贸易，哪里就有法律（ubi commercium ibi ius）。）。不同的历史观：一般认为，历史是一个延续的不同的历史观：一般认为，历史是一个

9、延续的具有前因后果的过程；福柯则认为历史一个个具有前因后果的过程；福柯则认为历史一个个片断的组合。片断的组合。A.汉穆拉比法典汉穆拉比法典第第10条，条，摩奴法典摩奴法典B.罗马法中的罗马法中的“市民法市民法（Jus Civile）与万民法与万民法（Jus Gentium）”德国学者海曼认为：商法最初就是罗马法中的德国学者海曼认为：商法最初就是罗马法中的万民法。万民法。公元前公元前3世纪，罗马统一了意大利半岛，成为世纪，罗马统一了意大利半岛，成为地中海强国，海外贸易迅速发展，纠纷剧增，地中海强国，海外贸易迅速发展，纠纷剧增，市民法不能适应。公元前市民法不能适应。公元前242年，罗马设立了年，罗

10、马设立了外事最高裁判官，专门处理罗马市民与非罗马外事最高裁判官，专门处理罗马市民与非罗马市民之间的关系。市民之间的关系。在审判时，他们以罗马国家与其他国家的条约、在审判时，他们以罗马国家与其他国家的条约、协议为准则，参考市民法、地中海沿岸的商事协议为准则，参考市民法、地中海沿岸的商事习惯以及各民族的风俗习惯，从而形成了一套习惯以及各民族的风俗习惯，从而形成了一套灵活、简便、迅捷的处理方式。这就是万民法。灵活、简便、迅捷的处理方式。罗马帝国时期：地中海成为内海，海上贸易发罗马帝国时期：地中海成为内海，海上贸易发达。达。罗马法中涉及到商事的规范很多，也已达到很罗马法中涉及到商事的规范很多，也已达到

11、很高的水平，但它并没有形成以商人商行为为特高的水平，但它并没有形成以商人商行为为特定对象的完整的体系。但是，罗马法很大程度定对象的完整的体系。但是，罗马法很大程度上影响了中世纪的商法的形成。上影响了中世纪的商法的形成。二、中世纪二、中世纪西罗马帝国灭亡，欧洲步入中世纪。教皇是欧西罗马帝国灭亡，欧洲步入中世纪。教皇是欧洲的最高权威。早期的中世纪称为洲的最高权威。早期的中世纪称为“黑暗时代黑暗时代”（the Dark Ages）.在中世纪的欧洲，没有强大的国家，只有封建在中世纪的欧洲，没有强大的国家，只有封建庄园式的小国家。这些小国家一般有领主统治，庄园式的小国家。这些小国家一般有领主统治，以及一

12、些武士，还有农奴以及一些武士，还有农奴（serf），领主和武士，领主和武士为佃农提供保护，形成一个自给自足的小圈子。为佃农提供保护，形成一个自给自足的小圈子。这些庄园的人，他们一辈子都没有走出他们家这些庄园的人，他们一辈子都没有走出他们家方圆几英里的范围。方圆几英里的范围。以农业为基础。一种以土地为中心的经济。商以农业为基础。商业的营利精神与教会的道德标准有冲突，商业业的营利精神与教会的道德标准有冲突，商业被教会法列入禁止之列，不受保护。初期，商被教会法列入禁止之列，不受保护。初期，商业萧条，以物换物取代货币，城市衰落，城市业萧条，以物换物取代货币，城市衰落，城市与城市之间的道路也长满了青草。

13、尽管如此，与城市之间的道路也长满了青草。尽管如此，商业贸易活动在中世纪中期还是发展起来了。商业贸易活动在中世纪中期还是发展起来了。中世纪商贸活动发展的原因：1、11世世-12世纪，人口的增加促进农业生产世纪，人口的增加促进农业生产发展，发展，伯尔曼从人口统计因素、技术因素、政治因素、伯尔曼从人口统计因素、技术因素、政治因素、宗教因素对西方商法形成作了分析。通过对中宗教因素对西方商法形成作了分析。通过对中世纪人口的变化分析，得出人口的增长使农业世纪人口的变化分析，得出人口的增长使农业生产迅速扩展，城市的规模和数量急剧的增大生产迅速扩展，城市的规模和数量急剧的增大和增加，促进了新的职业商人阶级的出

14、现和壮和增加，促进了新的职业商人阶级的出现和壮大。大。2、1095-1291年的十字军东征，西欧的基督年的十字军东征，西欧的基督教徒发动的从穆斯林收复圣地的战争，教徒发动的从穆斯林收复圣地的战争，13世纪世纪中后期结束，这个圣地就是耶路沙冷中后期结束，这个圣地就是耶路沙冷（Jerusalem）,这是耶稣被钉死在十字架上的地这是耶稣被钉死在十字架上的地方。方。十字軍東征對後世產生了深遠影響，十字軍東征對後世產生了深遠影響，1993年美國學者亨廷頓年美國學者亨廷頓（Samuel P.Huntington）提出）提出文明的衝突？文明的衝突？學說，便被學說，便被人認為有當年的東征思維。人認為有當年的東征思維。亨廷頓的想法是，文化認同是由共同的宗教信仰、歷史經驗、亨廷頓的想法是，文化認同是由共同的宗