司法考试刑法分则笔记刘凤科讲义摘录Word文档下载推荐.doc

1、法律拟制 一、指将原本不符合某项规定的行为，也按照该规定处理二、判断法律拟制的方法：假设取消这条条文，条文中事项的处理结论与实际规定不符的为法律拟制三、常考法律拟制：1、非法拘禁罪、聚众斗殴罪中超越拘禁必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处2、刑讯逼供罪、暴力取证罪、虐待被监管人罪超出必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处3、非法组织卖血、强迫卖血罪故意或过失导致他人伤害的，按照故意伤害罪论处4、聚众“打砸抢” ，致人伤残或死亡的，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处，毁坏或抢走公私财物，按抢劫罪论处5、抢夺罪，携带凶器抢夺的，依照抢劫罪论处6、盗窃、诈骗、抢夺罪

2、，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或暴力相威胁的，按抢劫罪论处7、信用卡诈骗罪中，盗窃信用卡并使用的，或者对ATM机使用的，依照盗窃罪论处8、为卖淫、嫖娼通风报信的，依照窝藏、包庇罪论处危害国家安全罪（犯本章罪名的，应当剥夺政治权利，可以并处没收财产）间谍罪一、行为方式：参加间谍组织；或者接受间谍组织及其代理人任务；或者为敌人指示轰击目标二、法律规定：国家机关工作人员叛逃后又参加间谍组织或者接受间谍任务的，触犯叛逃罪和本罪数罪并罚为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密情报罪一、行为对象：情报，做缩小解释，只包括涉及国际安全利益和其它不公开事项二、区分： 1、故意泄露国家秘密罪、过

3、失泄露国家秘密罪：境内境外，主观明知境外包括港澳台地区2、非法获取国家秘密罪：行为时没有为境外传播意图，但获取后提供境外的，定本罪3、为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪：秘密得具体内容 三、“为境外”相对于窃取、刺探、收买来讲是有为境外的目的；相对于非法提供来讲是客观事实资助危害国家安全犯罪活动罪：资助本法102至105条规定的犯罪（分裂国家的犯罪行为），构成本罪1、资助的主体和对象没有特殊限定（都可以是境内外的机构、组织、个人）2、行为限于资助。如果还参与共同组织、策划、实施102至105规定的犯罪，以相关犯罪的共犯论处叛逃罪：国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在

4、境外叛逃。第二款：掌握国家秘密的国家工作人员在叛逃的（不要求履行公务期间），从重处罚。注：发生叛逃行为就既遂，不要求进行危害国家安全行为危害公共安全犯罪放火罪：防火行为必须危害公共安全，否则成立其他犯罪（故意毁坏财物罪等）包括作为和不作为方式；引起危险或负有义务不作为亦可构成本罪二、犯罪形态：开始点火是着手；独立是既遂三、用放火等方法杀人，危害公共安全的，成立故意杀人罪与放火罪等的想象竞合犯，择一重罪处罚。用放火等方法杀人，没有危害公共安全的，只成立故意杀人罪 注：用防火、爆炸等方法伤害他人或者过失致人死亡，或者毁坏他人财物，危害公共安全的，成立放火罪、爆炸罪等。没有危害公共安全的，分别成立故

5、意伤害罪（致死）过失致人死亡罪或故意毁坏财物罪四、放火罪是故意犯罪、失火罪是过失犯罪。若故意、过失存在疑问，造成严重后果，直接按照失火罪处理投放危险物质罪故意投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的行为二、类似罪名：投放虚假危险物质罪；编造、故意传播虚假恐怖信息罪三、故意传播突发性传染病病原体，危害公共安全的，成立以危险方法危害公共安全罪，而非投放危险物质罪以危险方法危害公共安全罪一、“以其他危险方法”指：仅限于与放火、决水、爆炸、投放危险物质相当的、具有一致性的方法，而不是泛指任何具有危害公共安全性质的方法（限制解释）本罪为兜底罪名。该兜底不是兜整个危害公共安全犯罪的底，而是兜

6、与防火、爆炸、决水、投放危险物质等相类似的犯罪行为的底。三、按照司法解释，成立以危险方法危害公共安全罪的常见行为：1、破坏矿井通风设备、危害公共安全2、在具有瓦斯爆炸高度危险的情形下令多人下井采煤的3、私拉电网，危害公共安全4、在火灾现场破坏消防器材，危害公共安全5、故意传播突发传染病病原体，危害公共安全6、邪教组织人员以自焚、自爆方法危害公共安全7、醉酒驾车，放任危害结果发生，造成重大伤亡事故的；或者酒后、醉酒驾车，肇事后继续驾车冲撞，造成重大伤亡的；或者酒后驾车在告诉公路上逆向高速行使的，均构成以危险方法危害公共安全罪破坏交通工具罪：要求行为足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁

7、坏危险1、交通工具正在使用或者具有随时使用的可能性2、劫持航空器构成劫持航空器罪；劫持船只、汽车构成劫持船只、汽车罪；劫持火车构成破坏交通工具罪3、窃取交通工具零部件，不足以发生倾覆危险的，定盗窃罪；可能造成危险的，想象竞合，择一重罪组织、领导、参加恐怖组织罪：属于故意犯罪。被胁迫参加的不构成犯罪一、犯罪形态：组织、领导、参加即构成既遂，不要求实施具体的恐怖活动犯本罪又实施其它犯罪行为的，数罪并罚（组织、领导、参加恐怖组织罪属于必要共犯。又实施其他犯罪的属于任意共犯）三、区分：本罪与黑社会性质犯罪区分：是否有政治目的；劫持航空器罪正在使用或者飞行中的航空器，包括民用和军用警用（航空器中必须有人

8、，因为劫持的是人）二、行为方式：暴力、胁迫或者其它方法（与抢劫罪中的暴力、胁迫等同，要求足以压制对方反抗的程度）三、劫持行为：行为人实际控制航空器的行为，表现为控制航空器本身或者控制航空器的航线为既遂标准四、法律规定：致人重伤、死亡（包括过失和死亡）或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑如果是劫持航空器并且故意杀人的，有可能成立想象竞合。因为故意杀人罪中没有“本法另有规定的依照规定”盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪：“非法占有为目的”是本罪的不成文的构成要件要素 一、客观对象：仅限于枪支、弹药、爆炸物、危险物质。如果在这四种对象范围内认识错误，不影响定罪判断 二、客观行为：仅限于盗窃、抢夺

9、的行为三、既遂标准：实际取得枪支、弹药、爆炸物、对方失去控制。但针对危险物质，还需要危及公共安全性质骗取行为不构成本罪；以一般盗窃故意的定普通盗窃既遂，盗窃后持有的，又构成非法持有枪支罪，数罪并罚非法持有、私藏枪支、弹药罪：（兜底条款，只要符合其他犯罪的，依照其他犯罪定罪处罚）1、非法持有与非法储存枪支、弹药罪的区别：数量大小2、非法持有与非法私藏枪支、弹药罪的区别：合法持有条件取消后私自藏匿3、非法持有与非法携带枪支、弹药罪的区别：是否实际控制，携带进入公共场合交通肇事罪一、行为主体：不限于驾驶交通工具的人，行人、乘车人等也可构成二、客观要件1、不限于机动车辆，非机动车辆也能造成2、发生在公

10、共交通领域，其它区域可以按重大责任事故罪，重大劳动安全事故罪，过失致人死亡罪等处罚三、主观要件：对结果发生是过失；四、法律规定1、因逃逸致人死亡的，为加重情形：逃逸是不履行救助义务，和死亡结果之间有因果关系2、故意将被害人带离现场后隐藏或者遗弃的，以故意杀人罪或故意伤害罪数罪并罚3、肇事后，单位主管人员、车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人得不到救助死亡的，以交通肇事罪的共犯论处4、单位主管人员、机动车辆所有人或机动车辆承包人，指使、强令他人违章驾驶造成重大事故，以共犯论资助恐怖活动罪：资助恐怖活动组织或者个人的劫持船只、汽车罪：仅指劫持船只、汽车的行为，如果致人重伤或抢劫的

11、，则根据情况判断具体罪名，数罪并罚非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪：走私危险物质也按该罪定罪处罚非法出租、出借枪支罪：依法配备公务用枪的人员和单位；其它依法配置枪支的人员和单位依法配备公务用枪的人员和单位，非法出租、出借即构成本罪。赠送是永久出借的表现其它依法配置枪支的人员和单位；非法出租、出借，造成严重后果的成立本罪三、法律规定1、相对人以非法持有枪支罪论处。2、行为人明知相对人使用枪支实施犯罪而出租、出借枪支的，以相对人犯罪行为的共犯论处丢失枪支不报罪：依法配备公务用枪的人员，丢失枪支是前提，不及时报告是结果，造成严重后果才构成该罪重大责任事故罪在生产作业中违反有关安全管理规定，造成重

12、大伤亡事故或其他严重后果的1、本罪与强令违章冒险作业罪区别：行为人行为2、本罪与重大劳动安全事故罪区别：安全生产设备或安全生产条件不合规，造成重大伤亡或严重后果，对直接责任人处罚3、工程重大安全事故罪区别：因工程质量问题导致重大安全事故，追究建设、监理、建设、施工单位责任危险驾驶罪：1、追逐驾驶（俗称飙车），情节恶劣。一旦进入追逐竞驶的状态，就是既遂2、醉酒驾车，不需情节恶劣，醉驾即构成本罪。血液中的酒精含量超过80毫升即为醉酒状态3、可以把交通肇事罪理解为本罪的结果加重犯危险物品肇事罪（相对于重大责任事故罪，该罪是特殊法条）：违反爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品的管理规定，在生产、

13、储存、运输、使用中发生重大事故，造成严重后果的，成立该罪不报、谎报安全事故罪：负有报告责任的人员，不报或者谎报事故情况，延误事故抢救，造成严重后果。不报谎报事故与严重后果之间有因果关系；破坏社会主义市场经济秩序罪140生产、销售伪劣产品罪：生产、销售假冒伪劣商品 5 万元以上。未销售的伪劣产品销售金额达到 15 万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（按未遂处罚）。若已销售3万，未销售10万，则将已销售的乘以3+10万=19万，构成生产、销售伪劣产品罪（按未遂处罚）141生产、销售有毒有害食品罪 只要生产、销售假药、劣药、有毒有害食品就成立犯罪（抽象危险犯，不需要 144生产、销售假药罪 具体分析

14、判断，不是只要生产就既遂） 143生产、销售不符合安全标准的食品罪 属于具体的危险犯，必须结合案件的具体事实分析判断该行为足以导致145生产、销售不符合标准的医用器材罪 食物中毒事故，或足以导致严重结果等142生产、销售劣药罪（销售假药罪的兜底条款）146生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪 侵害犯，以必须发生实害结果为成立犯罪的标准 147生产、销售不符合安全标准的产品罪 148生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪1、生产、销售特定伪劣产品，不成立生产销售本节第141条至148条规定的犯罪，但符合第140条生产、销售伪劣产品罪的销售金额条件的，按生产、销售伪劣产品罪定罪处罚； 2、第140条是普通法条，141至148是特殊法条，在发生法条竞合时，适用重法优于轻法的原则走私