09年律师培训教材清算破产修改PPT课件下载推荐.ppt

1、2009年1月，债权人提交上诉状。与法官当面沟通，说明债权人上诉理由和工作计划。程序理由：参照民诉，债务人异议应当有证据，证据应当交由债权人质证；实体理由：债务偿还合同真实有效，无相反证据不能不确认。工作计划：如无财产无帐簿，法院终结后，债权人起诉实际控制人赔偿。为避免错案，法官表示可以重新申请再受理。债权人不同意。2009年2月，上海中院听证（债务人、债权人），债务人表示没有异议。2009年3月，上海中院裁定重新审查。债权人根据区法院法官要求，提交必要破产费用垫付的书面保证，由区法院报中院审批。o债权人申请广东华中电厂破产申请案：债权人申请广东华中电厂破产申请案：债务人无异议。法院召集其他主

2、要债权人听证。o债务人下落不明时是否需要公告通知（债务人下落不明时是否需要公告通知（无案号如何通知？）、o债权人申请的限制债权人申请的限制（职工限制？债权金额限制？）债务人申请破产的材料准备债务人申请破产的材料准备o债务人申请破产清算的材料债务人申请破产清算的材料（债务人申请动力债务人申请动力）（一）破产申请书及有关材料（一）破产申请书及有关材料 1破产申请书、2章程、3企业法人营业执照、4 4法定代表人与主要负责人名单法定代表人与主要负责人名单、5组织机构代码证、6国有资产产权登记证、7股东会申请人破产清算决议股东会申请人破产清算决议、8股东营业执照与身份证、9主管部门批准申请人破产清算的文

3、件（授意债权人申请、上市公司破产申请）授意债权人申请、上市公司破产申请）（二）财产状况说明（二）财产状况说明 10在金融机构开设帐户及帐户存款的详细情况、11有形资产明细及说明、12无形资产明 细及说明、13参股企业投资情况说明、14分支机构或全资子公司情况说明、15担保、诉讼、抵押等情况说明（三）债务清册（三）债务清册 16债务清册（四）债权清册（四）债权清册 17债权清册（五）有关财务会计报告（五）有关财务会计报告 18资产负债表、19近三年年度审计报告（六）职工安置预案以及职工工资支付和社会保险费用缴纳情况（六）职工安置预案以及职工工资支付和社会保险费用缴纳情况 20职工情况表、21职工

4、安置预案、22应付职工经济补偿金情况表、23职工工资支付和社会保险费用缴纳情况、24职工代表大会通过申请人破产清算和职工安置预案的决议（申请材料准备的目的申请材料准备的目的：法院受理，引导管理人清算）债务人申请破产的考虑债务人申请破产的考虑o深圳债务人申请破产案深圳债务人申请破产案 法院召集债务人及主管部门询问，要求垫付50万o北京债务人北京债务人A公司申请破产案公司申请破产案法院要求债务人下属公司（全资、参股企业）先清理，再破产。补交清算组成立的文件。法院后来要求管理人清理。股权无价值也无法转让后的三种选择：不管，无主财产。（2002年司法解释）清算，可能子子孙孙无休无止。托管，可能是一个好

5、办法。o北京五谷道场公司（债务人）申请破产重整案北京五谷道场公司（债务人）申请破产重整案 工商执照在市工商局，财产在房山区法院，房山区法院受理。法院受理破产案件与管理人指定法院受理破产案件与管理人指定o北京北京B B公司破产案（债务人申请）公司破产案（债务人申请）2008年8月区法院裁定受理，11月摇号确定管理人，12月宣告破产，2009年2月法院指定管理人。o北京五谷道场公司破产重整案与北京中旺面粉公司破产重整案北京五谷道场公司破产重整案与北京中旺面粉公司破产重整案 2008年10月底区法院裁定受理两个关联企业破产重整案件，11月3日区法院指定五谷道场公司清算组为五谷道场公司管理人，指定中旺

6、面粉公司清算组为中旺面粉公司管理人，清算组成员一样。o法院指定清算组为管理人的具体情形法院指定清算组为管理人的具体情形 依据有关规定设立的清算组（银行法、证券法、公司法），国有企业政策性破产设立的清算组，法律规定破产时成立的清算组，法院认为可以设立清算组为管理人的其他情形。o提前介入清算组的意义提前介入清算组的意义 金融资产管理公司的竞争，管理人的竞争。清算组成员的利害关系。法院破产公告内容法院破产公告内容o五谷道场破产公告五谷道场破产公告 不该有的有o北京北京B公司破产公告公司破产公告该有的没有o最高人民法院公告格式征求意见稿最高人民法院公告格式征求意见稿该有的没有，不该有的有。管理人对债务

7、人的接管管理人对债务人的接管o北京北京B公司破产案接管的背景公司破产案接管的背景 法院的征求意见，区国资委的态度，区国资委工作组的意见。o北京北京B公司破产案接管的实际情况公司破产案接管的实际情况 2009年3月接管。只有300元现金，一辆旧车，几十份租金已全部收完的租房合同，几个留守人员工资保险要付，债务人2月份有存款10多万元被工作组还帐，50多个职工工资保险要付，100多个退休职工统筹外费用要付，出租的房屋土地要管理。o法律问题处理与风险防范法律问题处理与风险防范 承租人已付完租金的合同是否属于管理人可解除或者继续履行的合同？租房合同到期后管理人是否有权决定续租？破产案件受理后债务人签订

8、的租房合同是否无效或者是否可以解除或者撤销？职工工资保险是否应当继续支付？工作组还帐的款如何追回？划拨土地房屋（已抵押）如何处理？旧车如何处理？与国资委的多次会谈和书面通报，提交给法院的报告，目的在于免责。不该请示法院的，不请示；该请示的必须请示。请示与工作报告的区别。（最高院的继续营业请示格式？）法院受理破产申请后诉讼仲裁案件处理法院受理破产申请后诉讼仲裁案件处理o五谷道场公司设备纠纷案五谷道场公司设备纠纷案 保全的是五谷道场公司在甘肃中旺合作项目中的设备，所有权、抵押权明确，但武威法院不解除查封，驳回案外人异议，继续交由执行申请人看管（看管费享有留置权？）。五谷道场公司在房山法院起诉确权（

9、甘肃中旺也破产）。o涉及德恒证券破产案的国债纠纷案涉及德恒证券破产案的国债纠纷案 被告是德恒证券和结算公司，辽宁高院二审中止至今不恢复。o破产后的诉讼主体破产后的诉讼主体 法院裁定批准五谷道场公司重整计划后的诉讼案件主体。债务人依法自行管理财产和营业事务时（裁定重整后经法院批准后，法院裁定批准重整计划后，法院裁定认可和解协议后）的诉讼主体，其他期间的诉讼主体。管理人的诉讼地位。债权申报与审查债权申报与审查o不能拒绝接收，接收申报时的初步审查和合理解释，补充申报，重整计划不能拒绝接收，接收申报时的初步审查和合理解释，补充申报，重整计划执行期内的无权申报执行期内的无权申报o债权归属的审查和债权申报

10、的选择债权归属的审查和债权申报的选择 公司债权与个人债权的界定，公司注销后债权归属，债权人和担保人申报选择o债权时效的审查债权时效的审查 诉讼时效无法证明未中断债权的审查 生效判决超期申请执行债权的审查 o债权人对债务人可能负有债务的债权审查债权人对债务人可能负有债务的债权审查 合同相对方申报债权，债务人股东申报债权 债务人实际控制人申报债权、实际控制人妻子申报债权 o债权利息或者违约金的审查债权利息或者违约金的审查 有生效法律文书的，严格按规定计算利息和违约金；没有生效法律文书的，严格审查。未主张利息或者违约金的，不提醒主张；未证明自己严格履行合同的，不确认其利息或者违约金；债务人确认欠款，

11、但未确认利息或者违约金的，不确认其利息或者违约金。债权申报与审查债权申报与审查o证据不全债权的审查证据不全债权的审查 债务人帐上有记录，但债权人申报债权证据不足 债权人证据基本充分，但债务人帐上没有 破产案件受理后债务人有关人员确定的工程价款o与破产法第与破产法第33条有关的债权审查条有关的债权审查 债务人承认不真实债务与盖章确认债务 债务人虚构债务与自愿承担债务o保证金债权的审查保证金债权的审查 保证金债权申报审查（2万保证金取回）o建筑工程款的优先债权审查建筑工程款的优先债权审查 合同法规定与司法解释 实际竣工或者合同约定竣工六个月内行使优先权的理解 是实际行使，还是主张行使。债权申报与审

12、查债权申报与审查o债权债务的抵销债权债务的抵销 华夏金谷公司500万保证金的质押或取回？高科技公司破产管理人对6000万元抵销的决定 关于出资不到位抵销问题的争议 破产法抵销条款的疑问 债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；

13、但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。职工债权的调查、公示与更正职工债权的调查、公示与更正o五谷道场公司职工债权调查五谷道场公司职工债权调查：事实调查困难o北京北京B B公司（国有企业）职工债权调查公司（国有企业）职工债权调查：法律适用困难 劳动合同法规定的补偿，与北京市政府有关文件规定的国有企业破产的补偿，不一样；破产法规定的职工特定债权，大于国有企业职工福利性的待遇（取暖费）保险费用的缴纳期截止日期如何确定 退休职工的档案社会化需要的费用，属于破产费用，还是属于职工特定债权。五谷道场重整计划草案的拟定五谷道场重整计划草案的拟定o拟定五谷道场重整计

14、划草案的困难与过程拟定五谷道场重整计划草案的困难与过程 实际困难：2008年12月30日通知2009年1月16日召开第二次债权人会议讨论表决重整计划草案，但债权审查没有结束，审计结论没有作出，与重组方之间商议的具体方案没有完全确定。拟定过程：审查完毕全部债权，督促审计报告，依据破产法规定内容，按自己要求拟定重整计划草案，与重组方协商，听取债权人意见，请示法院，最后提交债权人会议。o与重组方协商的几个问题与重组方协商的几个问题 重组方支付的清偿金额与诉讼风险承担，普通债权组大小债权清偿比例，本金利息的清偿，清偿债权依据审计还是管理人审查，担保债权清偿计算。o请示法院的几个问题请示法院的几个问题

15、表决程序，债权人异议期限。（表决同意不等于没有异议）无异议债权的裁定确认问题（回避）。五谷道场债权人会议五谷道场债权人会议o第一次债权人会议的基本情况第一次债权人会议的基本情况o管理人提交第二次债权人会议的资料清单及其说明管理人提交第二次债权人会议的资料清单及其说明 重整计划草案 关于重整计划草案的说明 管理人最终确认的优先债权表、管理人最终确认的普通债权表 管理人最终确认的职工债权表、管理人最终确认的社会保险费用债权表 优先债权清偿表、普通债权清偿表 五谷道场公司审计报告摘要、五谷道场公司评估报告摘要 境内商标查询结果清单、境外注册成功的商标清单，在境外申请中的商标清单，专利查询结果 就第一次债权人会议上债权人提出的部分问题的解答 关联债权申报及管理人审查一览表 管理人团队及审计、评估机构基本情况；表决方案、会议议程。共计19份文件。五谷道场债权人会议五谷道场债权人会议o讨论并表决重整计划草案的第二次债权人会议议程讨论并表决重整计划草案的第二次债权人会议议程 债权人会议主席主持会议 主审法官宣布会议纪律 管理人报告各表决组参会的债权人人数及其所占债权金额 管理人宣读重整计划草案 管理人就关于重整计划草案作出说明 管理人就第一次债权人会议债权人提出的部分问题进行解答 主审法官就管理人报酬方案作出说明 债权人自由讨论 出资人组就重整计划草案涉及到的出资人权益调整进行表决 管理