浅谈网络言论失范下《刑法》介入的向度与限度Word格式文档下载.docx

1、 截至2013年12月底，中国民规模已达到6.18亿，互联普及率达到45.8%，比2012年底提升了3.7%仅在2012年，全国公安机关便破获涉嫌利用络实施犯罪的案件11.8万余起，抓获犯罪嫌疑人21.6万余人.依法关闭站8万余个.整治互联单位2.6万余家.关停违法络账号和通信号码1.1万余个。可以说，络犯罪已成为我国转型时期增长速度最快的新型犯罪。客观而言，信息络在我国的广泛普及为新型犯罪的快速增长提供了滋生土壤。在虚拟的络空间，络犯罪进一步呈现出犯罪主体低龄化、专业技术化以及有组织化等特点，且传统的犯罪行为在与信息络技术结合后表现出更多的新型犯罪样态。可以预计，犯罪这一社会现象在信息络的辅

2、助下将面临较大的结构调整。 值得注意的是，一些传统犯罪诸如盗窃、诈骗、赌博、诽谤及敲诈勒索等，在进入络后便开始突破其固有样态，呈现出犯罪络异化的显著特点，当代络犯罪已经打破传统罪名的固有形态，这也为治理络犯罪增加了难度。可以确定，现实社会中的传统犯罪在进入虚拟络后，这些传统犯罪将会表现出络犯罪与现实犯罪两种不同的样态，虚拟络中的犯罪与现实社会中的同种犯罪可能将会有不同的识别依据与判定标准，而立足现实社会的刑法在面对信息络中的传统犯罪时不免会表现出局限性，通过抽象性司法解释的形式来促使刑法介入虚拟络，进而规制络虚假言论所引起的犯罪行为，可以在一定程度上克服刑法在面对络犯罪时的局限性，由此达到维护

3、络秩序的目标。当然，作为最后手段的刑法乃是众法之保障法，运用刑罚机制来介入虚拟络也需要保持特有的法律理性。因此，我们需要对络虚假言论引起的犯罪行为的特点进行分析，在解读两高解释核心内容的基础上对络言论失范下刑法介入的向度与限度开研讨。 二、络言论失范下的刑法诉求 在络言论失范的背景下，利用虚拟络传播虚假信息所引发的犯罪行为具有较大的社会危害性，络秩序的维护与社会经济的有序发展，都要求我们通过及时、准确的制度输出来治理虚拟络中的犯罪行为。作为对制度需求的及时回应，两高出台关于络虚假言论犯罪的抽象性司法解释满足了络言论失范下全社会的刑法诉求。 （一）络言论失范引发的犯罪现象 互联的广泛普及和快速发

4、展与我国当前络违法犯罪的高发态势密切相关。信息技术的发达与络社会的崛起再一次提高了社会生产力，影响着人类社会存在的物质基础，并催生出新型的社会交往方式，人类的认知领域进一步被拓宽。但从另一方面来看，络社会中特有的失范现象随之而来，而且这种失范现象具有极强的隐蔽性和高度的扩散性，虚拟络暗藏的巨大风险纷纷暴露出来，虚拟络中的风险最终将会转嫁到现实社会。其中，犯罪这种人类社会中特有的现象在不当利益驱动下凭借其惊人的适应能力快速地将触手伸向络空间。络空间是虚拟的，但其与现实社会之间又存在着高度的对应性，虚实之间的互动使得络犯罪的社会危害性被高度放大，而犯罪依托络平台，呈现出不断复杂之势。 信息络中的虚

5、假言论行为所引发的犯罪行为诽谤罪、敲诈勒索罪、寻衅滋事罪等，具有更为严重的社会危害性，这种危害性的扩张源自传统犯罪与络技术的结合。正是由于传统犯罪融入了络因素，实施传统犯罪的方式与组成犯罪的要素都在发生变化，虚拟络中的犯罪不仅在形态上会与现实社会不同，而且其危害结果将因为络的扩散性、可复制性和交叉性而最终被放大。由于信息络所特有的传播速度快、空间广的特点，虚假言论进入信息络后将上述特点充分结合，产生的负面影响更大，内容也不易根除，信息络已成为制造与传播虚假言论最为理想的场所。正因如此，一些络推手、络水军以及络公关公司纷纷出现，信息络中虚假言论以及虚假信息传播行为也进一步呈现出有组织化、趋利性及

6、职业化的发展态势。 （二）我国刑法对络言论失范的制度性回应对解释之解读 针对信息络中虚假言论所引发的诽谤等犯罪行为以及这些犯罪在外在表现方式上和其在现实社会中的差异，两高以抽象性司法解释的形式将上述犯罪明确列入刑法传统罪名所规制的范围之内。解释明确列举了信息络中的虚假言论行为所涉及的诽谤、敲诈勒索、寻衅滋事及非法经营等罪行的认定标准，并在具体情节描述上都力图做到详尽、充分。可以说，出于对络言论失范下制度需求的积极回应，司法机关选择通过抽象性司法解释的形式在规范层面对传统罪行做出了扩张的解释，以寻求刑法的络扩张，这种通过抽象性司法解释来应对络犯罪快速演变的做法，彰显了最高司法机关关注社会热点问题

7、、依法及时惩治络犯罪的积极态度。 具体而言，作为惩治络虚假言论引发的犯罪行为的规范文本，解释包括以下核心内容:首先，对于信息络中的诽谤行为，解释针对络虚假信息可复制性以及可记录性的特点，引入了点击、浏览次数与转载次数作为达到诽谤罪情节严重程度的认定标准，这一标准的引入充分适应了络诽谤犯罪的络特点。解释还根据络诽谤行为有组织化、趋利性与职业化的特点，针对人身危险性大、多次实施络诽谤的行为人，引入了行政前置的入罪模式，对于两年内因在信息络中实施诽谤而受到行政处罚的行为人，再次实施络诽谤的，应依法定罪处刑。其次，对于在信息络中发布不实信息、过激言论，严重扰乱络秩序的络流氓行为，解释明确对其可适用寻衅

8、滋事罪，并由此做出一个重要界定，即虚拟的信息络空间也具有刑法意义上公共场所的属性，其与现实社会中的公共场所一样，都可能成为寻衅滋事罪行所侵害的对象。第三，对于在信息络上发布、删除等方式处理络信息为由来威胁、要挟他人，进而索取财物的行为，解释明确该行为符合敲诈勒索罪的构成要件，只要行为人的上述行为符合刑法规定的入罪数额，即可启动刑事程序，对行为人定罪处刑。第四，针对以营利为目的，通过在络中经营有偿提供删除信息或发布虚假信息服务而扰乱络市场秩序的行为，且达到情节严重之标准的，解释认定该行为符合非法经营罪的适用范围。 三、络言论失范下刑法介入的向度分析 解释的相关制度设计只有适应了络犯罪的特点，才能

9、有效地指导司法实践，刑事司法机关只有准确地理解与适用解释，才能确保对络诽谤犯罪公正地定罪处刑。此外，维护络秩序、净化络环境也应当成为解释制定与施行的基本导向。 （一）适应络特点，指导司法实践fan【】 两高颁行抽象性司法解释来应对当前络犯罪的做法，表明了刑事司法机关回应社会热点问题时的及时性，彰显司法机关寻求运用刑罚机制来规制络失范言论的良好愿望。但是只有充分考虑利用虚拟络实施的诽谤、寻衅滋事、敲诈勒索、非法经营等犯罪所呈现出的不同于现实社会环境的络特性，解释在司法实践中才会具有较强的可执行性。为了适应并准确评价上述络虚假言论引发的犯罪行为之络特性，解释从多个方面对信息络中传统犯罪的认定标准进

10、行梳理和描述，诸如点击、转载次数二次传播删帖、发帖等术语的运用，又如络诽谤犯罪中行政前置模式的引入，信息络公共场所属性的界定，这些都凸显解释的络特色。 同时，解释较好地诠释了犯罪的社会危害性本质。易言之，无论是信息络中虚假言论所引发的犯罪行为，还是在现实社会中的同种犯罪，它们在实质的社会危害性上应当是一致的，只是在形式上的认定标准方面存在差别。利用信息络所实施的诽谤等相关犯罪，只有达到解释所规定标准之时，才能动用刑罚手段加以制裁。可以说，解释是在总结我国目前惩治络犯罪司法经验的基础上对相关犯罪的认定标准做出了明确与细化，解释准确地反映了络中虚假言论犯罪的络特性，这将有助于提高司法机关办理相关络

11、犯罪的公正性，对于治理络犯罪、饯行刑事法治都具有重要意义。在办理相关络犯罪的司法实践中，司法机关工作人员只要正确掌握并准确适用解释的规定，就能够不枉不纵，准确地定罪量刑。 （二）维护络秋序，净化络环境 随着信息络的出现.人类活动的载体与平台发生了重大变革.在现实社会之外形成了与之大不相同的络社会，而在络社会中又形成了全新的行为模式。与此同时，犯罪这一独特的社会现象凭借其极强的适应能力迅速与虚拟络结合，其存在的固有形态也发生了较大改变，立足现实社会生活的刑法在规制络失范言论过程中，需要以维护络秩序、净化络环境为制度设计的根本导向。易言之，刑事制裁机制作为一种法益保护的手段，在面对进入信息络中的传

12、统犯罪时，不仅仅要考虑传统犯罪所保护的法益，络空间所特有的法益也应当被纳入刑法所保护的范围中。 解释能够准确地反映信息络中虚假言论犯罪的络特性，这对净化络环境、维护络秩序具有积极意义。与此同时，司法人员在办案过程中还应当充分考虑信息络中虚假言论所引发的相关犯罪行为对于络空间环境、络秩序的影响与实际破坏程度，将犯罪行为对络空间所特有法益的侵害程度作为量刑的情节加以考量。解释传递了明确的政策信息，即信息络是自由的公共空间，但正如在现实社会中没有绝对自由一样，在络空间也只有相对的自由，络空间决不是法外之地。 四、络言论失范下刑法介入的限度把握 作为众法之保障法，刑法因其刑罚措施的严厉性被定位于最后手

13、段。在介入络言论失范行为的规制时，刑法需保持一定的限度，应避免刑法的过度介入而侵占了其他救济机制的合理空间。因此，罪刑法定原则与刑法谦抑性原则，应当成为我们合理把握刑法介入限度时所要遵循的基本原则。 （一）罪刑法定原则 罪刑法定原则是现代法治国家所尊崇的基本原则。法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚彰显了刑法的人权保障之机能，也是刑法为公民提供稳定的行为预期的基本保证。强调以罪刑法定原则作为刑法介入络虚假言论的限度，主要是考虑到解释所呈现的络扩张性，刑法介入络虚假言论的规制时，应恪守罪刑法定原则，以此来避免抽象性司法解释向络扩张过程中可能存在的犯罪化与类推适用的风险。 由于解释涉及寻衅滋事罪

14、与非法经营罪这两大口袋罪，我们在对络虚假言论所涉嫌的犯罪行为适用解释的过程中，应当在罪刑法定的基础上明确上述罪名所保护的法益，不能盲目地将络虚假言论以及络虚假信息的传播行为适用于上述旧袋罪的罪名之中。只有当行为人的行为本身符合上述旧袋罪的构成要件且侵害到上述罪名所明确保护的法益时，才能动用刑事措施对行为人定罪处刑。此外，恪守罪刑法定原则还需注意扩张解释与类推解释的界限，将对络虚假言论引发的犯罪行为的解释严格限制在相关罪名的法条文意范围之内，突破其文意范围便有类推解释之嫌。 （二）刑法谦益性原则 刑法介入络虚假言论并对络虚假言论的受害者进行保护，具有其必要性，这一必要性本质上是源于其他部门法对诽

15、谤行为的规制和对受害人保护的局限性。刑法所具备的众法之保障法地位使之成为其他一切法律的制裁力量，但刑罚措施属于最后性的制裁手段，只有在穷尽其他手段仍不能有效达到预防危害行为的后果时方能启动，因此，谦抑性原则应是刑法介入络失范言论过程中所恪守的基本限度。 同时，鉴于络中的虚假言论行为往往会侵犯到受害人的名誉权，甚至引起受害人人身或精神上的伤害，扰乱人们正常的工作、生活秩序，进而可能涉及民事责任、行政责任和刑事责任等多种责任类型与救济途径，故刑罚手段并非是治理络言论失范过程中的唯一手段或最优选择。因此，对于达到解释中相关标准的行为并非一律要以刑事机制加以制裁，以民事赔偿、行政处罚或是刑事和解作为处理办法