刑法笔记Word格式文档下载.docx

1、自由保障、人权保障机能行为预测可能性。明确行为+对应的刑罚限度 【保护法益&保障人权的平衡（无法查明）】 现代刑法最重要的机能是限制国家权力（刑法发展历史）（二）刑法的解释 解释技巧 解释理由 解释方法=1+2 技巧生产结论，只能有一个【义大小，对正类推】 平义、扩大、缩小、反对（A-A）、补正、类推（国民预测可能性；禁止+不禁止有利于被告） 理由论证结论 文理解释、（文法、语法等来解释）、体系解释（体系逻辑，一词多义、多词一义）、当然解释（举重以明轻、举轻以明重）、目的解释（刑法保护的目的解释该罪的构成要件）解释技巧&理由是相辅相成关系，结论的可采纳性=据解释技巧生产+符罪刑法定原则 （三）

2、听课重点 保护法益 保障人权 平衡 狗剩是否构成窝藏罪？ 【平衡】 案例1狗蛋发现老婆被人杀死，狗剩阻止报案，“窝藏”狗蛋。查明狗蛋无罪。案例2狗蛋正当防卫杀了老婆，正当防卫无罪，狗剩窝藏。窝藏罪是否妨碍了司法机关的侦查活动？保障狗剩的人权？ 正当防卫是犯罪内部的事由，司法机关审判活动-法益应当保护，案件2狗剩定窝藏罪 考试甲乙共同开枪杀丙，无法查明是谁打中了，甲乙都要故意杀人既遂；甲乙互不知情杀丙，无法查明谁打中了。【保障人权，存疑时有利于被告原则-平衡】甲乙都成立故意杀人未遂。刑法研究 立法论批判法律、服从立法者 解释论解释法律，服务法官、检察官、律师【法律是好的，解释好用法律处理案件】

3、刑法的解释（6）类推解释&扩大解释 解释技巧&解释理由 一般人难以接受类推解释；能接受扩大解释 拖拉机（运粮食）=大型交通工具？=看用途 网上裸聊是不是淫秽物品？类推&扩大？ 是，扩大解释 网络直播（录播）淫乱，传播淫秽物品牟利罪？是，淫秽物品载体（U盘等）+内容（淫秽）组织淫秽表演罪，聚众淫乱罪。线下无载体所以不是传播淫秽物品罪 解释理由是论证结论的合理性 【婚内强奸（证据问题）】【性羞耻心】 一次多义【传播淫秽物品牟利罪】【传播性病】 （四）刑法的基本原则 罪刑法定原则 ？形式要求 ？思想基础 ？约束对象 ？基本内容 #民法与刑法的关系 刑法行为+刑罚【法无明文规定不为罪，不处罚】【保障人

4、权】 形式要求限制司法人员，定罪量刑以刑法明文规定为准；实质要求刑法规定合理， 限制立法权 思想基础民主主义（民主产生的立法机关。人大代表投票入刑）；自由主义（尊重人权，预测行为）；三权分立（立法权制约司法权）；心理强制（入刑就不做，害怕） 约束对象司法、侦查、检察等人员+立法者 *罪刑法定基本内容成文-禁止习惯法（法律主义）；严格-禁止类推；确定-刑罚明确（禁止绝对不定刑、绝对不定期刑、禁止处罚 不当罚行为、禁止不均衡、残虐）【空白罪状、简单罪状、不成文的构成因素、规范的构成要素没有违反明确性的要求、没有违反罪刑法定原则】；事前-禁止溯及既往，但不禁止有利于被告 #低位阶与高位阶，非排斥，=

5、A & A+ B 罪刑相适应原则（罪刑均衡原则） 刑罚=罪行+刑事责任 体现立法上=合理刑罚体系；量刑上=犯罪情节；行刑=人身危险性，减刑、假释 内容刑罚尺度=客观危害性+主观罪过性+人身危险性=法益侵害性+可谴责性+人身危险性（再犯）=已然+未然 法定（中止、未遂、预备、自首、立功、坦白）+酌定（犯罪动机、手段、时间地点、侵害结果、态度） 平等使用刑法原则 一律平等=无特权平均 （五）刑法的效力 空间效力 在中国境内犯罪属地管辖原则 我国领域旗国主义【有国旗的航空器&船舶】；犯罪全过程 “地”犯罪行为地（教唆，帮助行为；预备、实行）+犯罪结果地（实害结果+危害结果-现实具体的危险）在中国境外

6、犯罪属人（中国刑法要认为是犯罪）中国刑法认为是犯罪，当地法律不认为是犯罪，该怎么处理？【双重犯罪原则】 【看是否侵犯中国国家利益+公民利益？】 保护管辖（外国人对中国人犯罪）【对我国国家、公民；重罪；双重犯罪】 普遍管辖（国际犯罪）【危害人类共同利益+公约+刑法规定为犯罪+犯罪人在我国领域】 消极承认在外国受过刑罚处罚，则免除或减轻处罚 时间效力 时间跨度案件发生时-案件审判时 【旧法新法、刑法修正案、溯及力】 从旧兼从轻+未决犯 *司法解释的时间效力【行为时无司法解释，审判时有，按司法解释处理；行为时有，审判时更新，则从旧兼从轻】 第二讲 犯罪构成 （一）定罪体系 （二）定罪方法 定罪体系

7、两阶层体系的原则 客观 违法阶层违法阻却事由 主观 责任阶层责任阻却事由 定罪原理 事实判断=法益侵害事实 价值评价=可谴责性 *定罪判断顺序 违法 责任【用两阶层体系一个一个要件审查、分析案件就是拆解案件】 违法阶层 行为主体-危害行为-危害结果（因果关系）阻却事由（正当防卫、紧急避险、被害人承诺） 责任阶层 故意、过失阻却（责任年龄、责任能力、违法性 认识可能性、期待可能性）定罪方法 三段论推理 大前提、小前提、结论（小前提是否符合大前提） 大前提的种类【刑法规定的犯罪构成要件，来判断有罪、无罪，但书中情节显著轻微只能作为量刑的依据】 记述、规范；成文、不成文；积极、消极；客观、主观；真正

8、的、表面的 【描述、价值评价；明文规定、表面没有规定；只有才构成犯罪、否定犯罪成立的规定；外在的、内心的；为行为的法益侵害性提供依据、没有为.】 小前提存疑时有利于被告人的原则【无法查明】 （事实有疑问时，根据有利于被告的原则来认定事实）【有无-无；重轻-轻；重轻无-无】 *存疑存的事实之疑 正确推导 先找大前提，小前提（案件事实）可以多角度看。Eg法律规定（拐卖儿童罪只能由自然人构成）-案件事实（孤儿院拐卖儿童，必有自然人实施）-结论（自然人构成拐卖儿童罪）符合性判断小前提符合大前提，并不要求完全一致 大前提【 A+B 】 小前提【A】 小前提【A+B+C】 如侮辱活体 构成 侮辱尸体罪 循

9、环往复推导想象竞合（1行为，2罪名，择重）甲欲打死乙的狗，朝狗开枪，打死了乙 故意毁坏财物罪 过失致人死亡罪 第三讲 客观要件一行为主体 （一）自然人 （二）单位犯罪 自然人 身份犯罪过程中就具备的，犯罪过程中形成的不是（组织黑社会性质犯罪的组织者）【实行犯】 不真正身份犯行为人具有某种特殊身份，不影响犯罪的成立，只影响量刑（国家工作人员加重）.罪中体现量刑身份还是定罪身份来确定是真正的身份犯还是不真正 国家工作人员=看是否从事公务 单位 1分类 2同等对待 3成立条件 4单位犯罪&个人区别 5单位实施纯正的自然人犯罪 6处罚 分类纯正的单位犯罪、不纯正（单位&个人）同等=单位犯罪与自然人犯罪

10、在成立标准、既遂标准上，保持一致 主体条件以自己名义犯罪+违法所得归该单位所有【私营公司要求有法人资格】 主观条件单位意志=单位决策机构形成&单位领导、职员依职权作出决策（过失+故意）【成立单位是为了犯罪，主要活动是犯罪自然人犯罪论处】 单位犯罪 单位内部成员的个人犯罪 单位与个人【共同犯罪】 主观条件 体现单位意志 单位内部成员个人犯罪，未经单位授权、未依职权作的决策 单位犯罪双罚处罚直接责任人时，数个直接责任人之间可以构成共同犯罪。为了明确责任大小，量刑轻重 甲单位+乙单位=共同 单位+单位外自然人=共同 客观条件 为单位谋取非法利益（全体成员）为个人 模型 单位意志+本单位利益 单位意志

11、+成员个人利益 成员个人意志+本单位利益 成员个人意志+个人利益 【单位意志+本/他单位/单位成员外个人利益】 【注意与“位之外的个人犯罪”不同】 虽是单位犯罪+为单位谋取利益，但刑法分则与其他法律未规定为单位犯罪，则追究直接责任人的自然人犯罪 处罚单位罚金+（直接负责的主管人员/其他直接责任人员）判处刑罚 规则双罚【单位+个人】 单罚【只罚个人】 单位没了追究直接负责人的刑事责任 单位变更合并，仍追究原犯罪单位，罚金 第四讲 客观要件二行为 （一）危害行为 （二）不作为犯 （三）不真正不作为犯的成立条件 危害行为 一、 特征 二、 判断 危害行为与生活行为的区分 降低危险与替代危险 被害人自

12、陷风险 有体性、有意性、有害性 危害行为行为对法益制造了危险；生活行为没有制造危险 吃有毒的人生果噎死故意杀人未遂 降低危险的行为不是危害行为，是降低原有危险的危害程度 替代危险开创新的危险，新危险原危险 推开 危害行为 【降低危险】 扔在火灾中的小孩，开启了新的危险，但存在违法阻却事由，紧急避险，推定的被害人承诺 危害行为 可谴责性 【替代危险】 砍断有毒手 【被害人自陷风险】有被害人自己的原因 不作为犯 一、 概念（行为、不作为犯）二、 真正不作为犯的判断&不真正不作为犯的判断 三、 持有 四、 作为与不作为的关系 一、 行为=作为（违刑法禁止性规定）+不作为（违刑法义务性规定）不作为犯=

13、真正不作为犯（不作为构成）+不真正不作为犯（作为&不作为）二、 判断刑法有无规定一个义务 找核心行为 # 1有无作为义务 2看是否构成作为。构成作为犯，不构成不作为犯 Eg有义务不履行，不作为。遗弃罪，抚养义务，真正不作为犯 作为制造危险 不作为不消除危险 三、 持有型犯罪=作为犯罪 维持持有状态，积极举动 行为本身是直接侵害法益 四、 关系1竞合先认为是作为。2结合。3作为&不作为与故意&过失的关系 不真正不作为犯的成立条件 应为 能为 不为 等价性 主观要件 应为能为不为等价性 负有作为义务（应为）刑法上的作为义务某个危险源对法益对象产生了危险流。对危险源的监管义务危险物（动物、物品、设施）、对他人危险行为（他人&行为人具有监护、监管关系。）、自己先行行为（注意生活行为与先行行为） 行为降低危险，不产生作为义务【自愿接受行为，若被害人与行为人产生依赖关系妨碍他人救助，则产生作为义务。】 被害人自陷风险，行为人无作为义务 客观排除犯罪事由【正当防卫、紧急避险、法令行为（依法）】 犯罪行为【可成为先行行为而产生的作为义务】（故意&过失）前行为构成犯罪，后行为因前行为有作为的义务，但是没有作为，则吸