常见劳动仲裁案件仲裁请求总结..docx

1、劳动纠纷案件常见仲裁请求总结前言劳动合同法、劳动争议调解仲裁法、社会保险法颁布施行后，越来越多的劳动者通过各种媒介了解到自己的权利，虽然劳动仲裁免费、劳动仲裁时效变长，但在用人单位面前，劳动者的诉讼能力显得相对薄弱。令人欣慰的是， 有不少劳动者在用人单位违法用工时能够勇敢地、坚决地通过劳动仲裁、法院诉讼维护自己的合法权利。注：本文内容涉及诸多请求项目，无法一一展开（部分项目另附链接），读者需要结合具体案件的具体情况，并依据更加具体的法律条款才能对案情有更准确的把握。切勿生搬硬套！一、劳动纠纷案件涉及的主要法律法规1. 中华人民共和国劳动法2. 劳动部关于印发的通知3. 中华人民共和国劳动合同法

2、4. 中华人民共和国劳动合同法实施条例5. 中华人民共和国劳动争议调解仲裁法6. 劳动人事争议仲裁办案规则7. 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释8. 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）9. 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）10. 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）11. 广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要（粤高法2012284 号，下称“省纪要”）12. 广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用劳动争议调解仲裁法、劳动合同法

3、若干问题的指导意见（粤高法发200813 号， 下称“省 08 意见”）13. 广东省高级人民法院、关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见（粤高法发200221 号，下称“省 02 意见”）14.二、常见仲裁（诉讼）请求金钱类（一）社保方面 1补缴社保劳动者请求补缴社保，仲裁委、法院一般不会支持，但倘若用人单位与劳动者双方达成协议，仲裁委、法院作出的调解书中可以对社保问题进行确定，具有法律效力。注意：（1） 劳动者不愿意购买社保（签了承诺书），且用人单位（有证据证明）已经将社保单位应缴部分作为工资一同发放的，劳动者事后以用人单位未购买社保解除劳动关系并要求经济补偿的，违反诚实信用原则，法院不支

4、持经济补偿。11但劳动者事后反悔在合理期间内要求用人单位购买社保，用人单位拒不购买的，劳动者可以要求经济补偿。（省纪要第 25 条）另外，承诺书中约定由用人单位将社保用人单位需要缴付的部分以工资方式发到劳动者手中，且用人单位能够证明的，劳动者要求用人单位补买社保的，用人单位可以要求劳动者退还该部分“工资”。（2） 劳动者可以单就确认事实劳动关系存续期间申请仲裁，待裁决或判决生效后，劳动者可以凭据生效文书到社保局要求用人单位补缴社保。2支付社保待遇由于用人单位未购买社保，发生工伤、非因工患病、生育等情况，而导致劳动者经济损失的，劳动者可以要求用人单位赔偿相应损失。（二）违法约定试用期并已实际履行

5、的赔偿金劳动合同法第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月； 劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。（注意：举例，一年的合同可以有两个月的试用期）同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立， 该期限为劳动合同期限。第八十三条 用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为

6、标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。广州市劳动争议仲裁委员会、广州市中级人民法院关于劳动争议案件研讨会会议纪要29、用人单位与劳动者约定的试用期违反法律规定，且已经实际履行的，用人单位应当依照劳动合同法第八十三条 规定向劳动者支付赔偿金，无需再行支付超过法定试用期间的工资差额。（三）二倍工资法律链接：劳动合同法【支付情形一】第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。（注：即最长为 11 个月）【支付情形二】用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者

7、每月支付二倍的工资。（注： 支付期限无限长）劳动合同法实施条例第五条 自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。第六条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工 资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的， 用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。【计算期间】前款规定的用人单位向劳动者

8、每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。省纪要【计算基数】14用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同，或者虽通知劳动者签订书面劳动合同但劳动者无正当理由拒不签订，用人单位未书面通知劳动者终止劳动关系的，应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍工资。二倍工资差额的计算基数为劳动者当月应得工资，但不包括以下两项：（一）支付周期超过一个月的劳动报酬，如季度奖、半年奖、年终奖、年底双薪以及按照季度、半年、年结算的业务提成等；（二）未确定支付周期的劳动报酬，如一次性的奖金，特殊情况下支付的津贴、补贴等。【支付情形三

9、】劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，超过一个月双方仍未续订劳动合同，劳动者根据劳动合同法第八十二条第一款规定要求支付二倍工资的，应予支持。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资。【时效】15劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，依照劳动争议调解仲裁法第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确定。用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。（实践中，计算精确到天）【倒签合同期限】广州市劳动争

10、议仲裁委员会、广州市中级人民法院关于劳动争议案件研讨会会议纪要26、劳动合同期满后未续签的双倍工资问题，应分四种情形处理：（1）劳动合同期满后双方一直未续签合同、且原合同未约定到期自动续延的，除用人单位能够证明未续签合同的责任在于劳动者外，用人单位应当支付双倍工资。（2）劳动合同约定期满自动续延的，可视为合同已经续签，用人单位无需支付双倍工资。（3） 到期后未及时续签，经过一段时间后才续签了劳动合同，对于该“空档期”，可分具体情况：如果“空档期”不超过一个月，可视为合理协商期，用人单位无需支付双倍工资；如果“空档期”过长、超过一个月的，除用人单位能够证明未续签合同的责任在于劳动者外，用人单位应

11、当支付双倍工资。（4）用人单位与劳动者“倒签”劳动合同的，可视为劳动者确认劳动合同期限已经涵盖未签合同期间，属于劳动者的追认，用人单位无需支付“倒签”期间的双倍工资。佛山市中级人民法院、佛山市劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见第二十三条 用人单位自建立劳动关系之日起一个月后才与劳动者签订劳动合同，但约定劳动合同的期限自建立劳动关系之日开始的，用人单位无须承担支付二倍工资差额的责任。（四）代通知金【劳动者常见误区】并非用人单位解除劳动合同都需要支付代通知金，只有在三种法定情形下才需要支付。法律链接：劳动合同法【三种法定情形】第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面

12、形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作， 也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。劳动合同法实施条例【计算基数】第二十条 用人单位依照劳动合同法第四十条 的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。省纪要26. 用人单位违法解除劳动合同，劳动者

13、以用人单位未提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资为由，向用人单位主张一个月工资赔偿的，不予支持。（违法解除劳动合同的，不可能有代通知金）（五）经济补偿、赔偿金内容较多，请见另文简析劳动纠纷中经济补偿金与赔偿金的计算， 。（六）加班费内 容 较 多 ， 请 见 另 文 简 析 加 班 工 资 的 计 算 ， 。（七）高温津贴依据广东省高温天气劳动保护办法等相关规定，从 2012 年起，高温津贴为每月 150 元，每年 6 月、7 月、8 月、9 月、10 月共计发 5 个月，总共 750元。工作环境温度由用人单位举证。注意：有夜班的，可以按比例减去。法律链接：广东省高温天

14、气劳动保护办法第十三条 每年 6 月至 10 月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到 33以下的（不含 33），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。关于高温津贴发放的管理办法（广东省人社厅等部门）第三条 劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到 33以下（不含33）的（以下统称高温作业），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴，并在工资清单中列明具体项目及数额。（未列明的， 需要补发）第十一条 用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况，并至少保存二年。劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任。（作业场所温度由用人单位举证）更 多 内 容 ， 可 参 考 ： 广 州 人 社 局 网 高 温 津 贴 政 策 问 答 ， 。（八）带薪年休假、婚假、丧假、病假、产假、看护假、哺乳假【总则】广东省企业职工假期待遇死亡抚恤待遇暂行规定九、年休假、婚假、丧假、探亲假、产假、看护假的假期原则上应一次性连续安排，假期内遇公休假日的，均不另加假期天数。【 分 项 】 1带薪年休假法律链接：职工带薪年休假条例第三条 职工累计工作已满 1 年不满 10 年的，年休假 5 天；已满 10 年不满20 年的，年休假 10 天；已满 20 年的，年休假 15 天。国家法定休假日、休息日