老挝投资法律实务分析-李云海文档格式.docx

1、如果到老挝设立项目公司，则为了保证中国企业到老挝投资的合法性，公司在老挝成立的项目公司（以矿产资源开发型企业为例）在老挝需要获得至少以下文件：老挝计划与投资部颁发的同意设立老挝项目公司的国外投资许可证、老挝项目公司营业执照、老挝项目公司税务登记证、老挝项目公司纳税证、老挝项目公司章程、老挝项目公司为进行资源开采和加工的土地租赁证、老挝领事馆关于老挝项目公司的认证、老挝项目公司开采证、老挝项目公司境外投资许可证、老挝项目公司环评证书、老挝工贸部工业司颁发的工厂经营许可证等。综合分析上述批准文件可知，中国企业到老挝进行投资应当办理大量必要的审批手续，如何规避对外投资的法律风险是企业首先考虑的问题，

2、作者认为，这主要现在境外投资操作流程上的合法性方面，老挝项目公司在经营过程中按照与当地政府签署的采矿协议或特许权协议履行必要的汇报或缴纳必要的约定费用，在老挝投资设立公司受到的监管比在国内设立公司受到的监管在形式上简单的多。对于到老挝投资的中国企业，如果通过老挝项目公司从国内贷款然后进行项目开发和建设，公司应当具备一些必要的条件和获得审批手续。根据老挝公司法，如果老挝公司是一家合法成立并且经营状况良好的有限责任公司，则其有能力和权利从事商业活动，并以自己的名义提起诉讼或被诉，并且拥有完全的法律行为能力和权利拥有财产，另外老挝公司的章程、营业执照及其他构成文件应符合老挝现行法律且具有效力。如果老

3、挝项目公司是一个独立的法律实体并且老挝法律并不禁止一个独立的法律实体从国外贷款。因此，无论贷款方还是到老挝收购项目公司，一般都会委托律师审核老挝公司的营业执照，经营范围，以及老挝公司获得的采矿权证的有效期等内容确认老挝项目公司的合法性，只有经过律师的尽职调查，才能保证老挝公司的合法性和保证交易的安全性。如果国内银行向老挝项目公司提供融资贷款，或者中国企业到老挝收购当地的企业，则无论贷款行还是收购方首先应了解老挝项目公司是否已经提交了破产申请，或者签署了任何破产文件，以保证其贷款安全或者收购安全。由于老挝公司法与中国法律截然不同，其分公司具有独立的诉讼主体地位，所以如果老挝项目公司在首都万象设立

4、总公司设立管理机构，如果在项目运营地尚有其他分公司，则需要委托律师对其存在的诉讼情况进行调查，一般应当确认老挝项目公司总部所在地的法院以及项目所在地法院是否存在诉讼的情形，如果律师仅查询其总公司所在地的诉讼情况，可能遗漏项目所在地的诉讼风险，因为施工合同纠纷或者用工纠纷，在分公司管理的项目所在地或者施工地的法院就可以提起诉讼。在宏观方面，老挝政治稳定，老挝不在欧盟委员会官方网站公布的个人和实体经济制裁电子名单中，也不属于世界银行官方网站公布的“重债穷国”，所以作者认为，到老挝投资的安全性相对较高。根据老挝法律，老挝项目公司的融资或者并购等行为，是一种私人和商业目的所为的私人和商业行为，老挝项目

5、公司及其资产都不享有诉讼、执行、查封和其他法律行为的豁免权，因此为了保障交易安全，我们会建议在并购协议或者贷款协议中交易文件中增加老挝项目公司放弃主权豁免权的条款，以规避公司资产申请主权豁免的情形发生。需要提示的是，根据老挝2008年3月17日颁发的第01/P号总统令第22条规定，任何国外贷款必须经得老挝银行（the Bank of Lao PDR, “Central Bank”）的同意。因此，老挝项目公司欲从境外银行获得贷款必须经得中央银行的同意。根据老挝法律，从中央银行处获得贷款审批的程序如下：为了获得审批，老挝项目公司必须向中央银行提交申请。申请材料如下：（1）请求书；（2）近三年的财务

6、报表；（3）贷款用途和偿还贷款的计划书。如果中央银行要求，还可能需要提交其他材料，另外，借款合同草案亦需要同申请书一并提交以供审阅。至于贷款数额，根据老挝法律，贷款总额不得超过借款人的投资总额。如果借款人借款超过其投资总额，应当获得颁发国外投资许可证的老挝计划和投资部（Ministry of Planning and Investment）的审批，在该种情形下，一般律师会建议老挝项目公司为了满足融资要求当取得老挝计划和投资部新颁发的投资许可证，该证照中的总投资额度应当超过对外融资的额度。老挝法律对从境外获得贷款投资矿产的建设和经营方面没有禁止性规定，因此中国企业可以在老挝成立项目公司，并有权从

7、境外获得贷款并投资矿业开发项目，但为了保证贷款用途、贷款使用计划的合法性，该等约束性条款如果在借款合同中约定，一旦中央银行批准了借款合同和贷款使用计划，则该笔贷款可以按照借款合同和贷款使用计划使用。如果中国企业收购老挝当地的资源类项目公司，应当判断该项目公司的合法性，除了必要的企业法人营业执照外，主要应关注项目相关的审批文件，如矿产开采许可证，判断项目公司是否有权经营矿产开采的业务，以及老挝项目公司被许可的期间、开采区面积等，这些信息都影响到项目公司的价值。同时老挝项目公司如果在进行矿产开采业务，必须获得环境评价许可证，只有通过了环境和社会影响评价才能进行开采业务。关于环境和社会影响评价许可证

8、，根据老挝法律环境影响评估许可证和社会影响评估许可证只要不被颁发部门撤销或者终止，就仍然合法有效。根据老挝2012年12月18日颁布的第29/NA号环境保护法第79条第8款规定，如果公司违反法律或者法规，自然资源和环境部（Ministry of Natural Resources and Environment）有权撤销环境影响评估许可证和社会影响评估许可证。对于如何违反该等法律法规，老挝法律没有明确的规定，老挝律师认为，如果公司的经营行为对环境造成严重影响，或者，根据环境影响评估许可证和社会影响评估许可证的要求应当提交报告，经政府警告后公司仍不能及时提供报告的，自然资源和环境部有权撤销环境影

9、响评估许可证和社会影响评估许可证。根据老挝2012年12月18日颁布的第29/NA号环境保护法第43条规定，依据矿业开采项目的进展和项目公司遵守法律的情况，环境影响评估许可证和社会影响评估许可证的有效期为2至5年。一般而言，环境影响评估许可证和社会影响评估许可证的期限正常情况下应当与采矿许可证的期限保持一致（老挝通常可以颁发期限为30年的开采证），但是应当根据公司的实际经营和遵守环境法律的情况，每2年、3年、4年，或者5年更新一次。老挝项目公司的管理，具有一些特殊之处，例如法定代表人变更。根据老挝法律规定，公司可以随时变更其法定代表人。公司最重要的证照包括：境外投资许可证、营业执照、纳税证明和

10、采矿证，一般该更新的法定代表人应当同时体现到了上述重要的证照（营业执照、纳税证明和采矿证）上，境外投资许可证上体现的是股东的名字，而不需要体现法定代表人的名字，因此在境外投资许可证上不需要体现法定代表人的姓名，项目公司还应已经向投资和促进部（Investment Promotion Department, “IPD”）提出了变更法定代表人的申请，并且获得了IPD的同意，借款人更换法定代表人是合法的有效的。在老挝进行公司收购或者对外融资，其担保结构的安排具有特殊性。如果老挝公司从境外获得融资贷款，则该公司的中国控股公司为贷款提供的担保行为，老挝法律没有禁止性规定。根据老挝2005年颁布的担保交易

11、法第26条规定，一个独立的法律实体可以成为保证人，因此老挝项目公司的中国控股公司可以为借款人提供担保。如果老挝公司以其股权、采矿权、固定资产等位融资或收购提供担保，了解老挝公司的资产抵押、担保等是否存在优先权的信息是否非常困难的，因为老挝登记系统没有规范的网络系统，项目公司如果已经将其股权质押，则公司的部分权益可能已经属于第三方。根据老挝2009年11月26日颁布的第11/NA号公证法第15条第2款规定，抵押或质押协议在公证处公证后具有法律效力并被法院认可；根据2005年5月20日颁布的第06/NA号安全交易法第31条规定，抵押或质押协议在金融中心（the branch of State As

12、sets Management Department，Finance Office）登记备案后相对于其他普通债权人，具有优先效力，因此可以用来提供权利担保的股权质押、采矿权抵押、资产抵押、应收账款质押设立后，相对于一般债权，登记后则具有优先效力。关于担保结构实现的程序方面，根据老挝法律规定，老挝项目公司的采矿权可以提供抵押担保，但应当根据该项目公司与政府签署的采矿协议（Exploitation Agreement），得到政府的批准。另外，老挝没有关于如何办理采矿权抵押程序的法律规定。在实践中，采矿权抵押程序可以通过以下方式完成：（1）首先审查借款人与政府签署的采矿协议，核实在协议中是否存在关于

13、采矿权抵押的特别约定；（2）起草采矿权抵押合同，依照借款人与政府签署的采矿协议关于采矿权抵押的约定，将采矿权抵押合同提交老挝投资促进部寻求意见并获得批准；（3）签署采矿权抵押合同，并在公证处（Public Notary Office）对该合同进行公证，以及在金融中心（Finance Office）登记备案。项目公司与政府签署的采矿协议一般会约定项目公司的一些义务，项目公司只有严格履行这些义务，才能保证其在老挝经营的合法性，例如：（1）项目公司无论在任何情况下，在没有得到老挝政府同意，不单独寻找、开采、开发约定范围以外的矿产进行任何活动；（2）公司愿意接受各项权利和义务以便进行各项业务和活动使之

14、符合本合同的各项规定。公司将以优越的技术方法执行所有活动和业务使之符合国际标准、开采方法、矿产工程并且符合各种科学原则、现代化技术和承认各种施工机械技术原则和现代化的适当方法和取得的成效以便收到最少的损失和最高程度的安全，使之符合本合同和各种现代法律的规定；（3）本合同下的所有业务和活动都是为了避免自然资源的损失，生产将不局限在开采高质量矿产，将按照公司指定的生产计划尽可能的合理开采矿产资源，杜绝浪费资源；（4）公司将根据与政府的约定想方设法对环境产生最小的损失和将使用受认可的和现代化的工业开采矿产技术以便保护自然资源避免不必要的损失，将产生对环境危害影响最少的排放物并将以最好最适当的方法处理各种化学品；（5）无论在任何情况