刑法总论“罪—责—刑”体系存在的问题文档格式.docx

1、下旬2013 年第 10 期【摘 要】我国刑法总论目前几乎通行的“罪责刑”体系以及“罪责刑相适应”的刑法基本原则在“刑事责任”的理解上存在偏差，不仅二者对“刑事责任”概念理解不同，也与国内外将“刑事责任”理解为“犯罪的法律后果”或者是“罪过（有责性、非难可能性）”两种通行含义不同，由此使得我国刑法总论“罪责刑”体系缺乏逻辑自洽性。刑法总论“罪责刑”体系的逻辑矛盾不仅涉及刑法基本原则，也涉及总论体系安排，该矛盾应该引起刑法理论研究者、立 法者、司法者的高度重视。【关键词】“罪责刑”体系“罪责刑相适应”原则 刑事责任刑法学是研究犯罪、刑事责任以及罪刑关系的科学。关于我国刑法总论体系大概有三种观 点

2、，一是刑事责任论犯罪论刑罚论；二是犯罪论刑事责任论；三是犯罪论刑事责任论刑罚论。争议主要出现在对刑事责任的理解上。观点一将刑事责任看做是犯罪与刑罚的最上 位概念，具体包含了犯罪论、刑罚论。这是一种比较前卫、比较形而上的观点，作为一种刑法 哲学体系或许更好。观点二将刑事责任作为犯罪的法律后果，将刑事责任作为刑罚方法和非刑 罚方法的上位概念。观点三认为“刑事责任介于犯罪与刑罚之间联结犯罪与刑罚的纽带。刑事责任与犯罪的关系是：犯罪是刑事责任的前提，刑事责任是犯罪的法律后果；刑事责任与刑罚 的关系是：刑事责任是刑罚的前提，刑罚是实现刑事责任的基本方式。因而刑法学的理论体系 应当是犯罪论刑事责任论刑罚论

3、的体系”。该体系也被简称为“罪责刑体系”，与此相应，罪刑均衡的刑法基本原则也被称为“罪责刑相适应原则”。“罪责刑体系”以及“罪责刑相适应原则”，在我国几乎成为通说。但“罪责刑体系”与“罪责刑相适应原则”各自都存在一定的逻辑矛盾。“罪责刑体系”与“罪责刑相适应原则”彼此都存在一定的逻辑矛盾，主要在于对“刑事责任”含义的理解出现偏差。国内外刑法理论一般都认为，刑事责任的含义：一是法律责任， 即犯罪的法律后果（一般体现为非刑罚方法或者刑罚方法），刑事责任是刑罚的上位概念。二 是行为人主观上的罪过，体现了刑法对行为人的主观意志的谴责性，即“有责性”“非难可能性”，是成立犯罪的主观要件。我国刑法典以及刑

4、事司法实务中两个含义都有涉及，但主要是 前者。但“罪责刑体系”中的“刑事责任”以及“罪责刑相适应原则”中的“刑事责任”，不仅不 是上述两个含义中的一个，而且这两种“刑事责任”的含义也不一样，由此使得目前我国几乎通 行的刑法总论体系出现重大的逻辑缺陷。我国刑法学界对“刑事责任”这个概念的研究开始于20 世纪 80 年代中期。总体上比较重视融合刑事责任的两个含义，但偏向于“有责性”。 敬大力认为，刑事责任是国家根据刑法，针对犯罪行为并结合与犯罪相关的案件中的主客观事实，强制行为人在一定程度上和范围内承担的 责难。根据这一观点，该作者首次提出了刑法总论罪责刑的逻辑结构：认定犯罪确定责任决定制裁，并主

5、张“责刑相应”原则取代“罪刑相应”原则，刑罚轻重应该与刑事责任程度相 适应。该作者认为，“刑事责任”的本质就是国家对犯罪行为和犯罪人的否定评价和责难。向朝阳认为，刑事责任是犯罪人因其犯罪行为根据刑法规定应该向国家承担的、体现着国 家最强烈的否定评价的义务，并首次提出了“罪责刑相适应原则”：罪责相适应，责刑相适应。应该说，两位作者所理解的罪责刑的逻辑结构以及“责刑相应”或者“罪责刑相适应原则”原则与目前我国比较通行的“罪责刑体系”以及“罪责刑相适应原则”是不同的，其逻辑体系基本能够自洽，但“刑事责任”外延并不太明确，刑罚方法与非刑罚方法不再是其内容。犯 罪的社会危害性（客观危害行为与主观罪过）以

6、及犯罪人的人身危险性难以在“责刑相应”原则 或者“罪责刑相适应原则”得到体现。不管是“责刑相应”还是“罪责刑相适应原则”都要经历“刑事 责任”环节，然后再进入刑罚或者非刑罚方法裁量，反而更加复杂。1997年刑法典第五条规定“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适 应。” 此处的“刑事责任”备受争议，理解为“人身危险性”的居多。如果将此处“刑事责任”理解为“人身危险性”的话，刑法总论“罪责刑体系”就演变为“犯罪人身危险性刑罚体系”， 那么这与目前刑法总论教科书“犯罪刑事责任刑罚体系”不一致，后者的“刑事责任”仅仅是 中介而且教科书关于刑事责任的叙述也极其抽象空洞。如果我们采用“犯

7、罪刑事责任”的体系，能够比较好处理这个矛盾，刑事责任是犯罪的法 律后果，是刑罚方法与非刑罚方法的上位概念。罪刑均衡原则可以解释为：刑事责任应该与犯 罪的社会危害性与犯罪人的人身危险性相适应。刑事责任论部分既讨论刑罚方法与非刑罚方法，还讨论量刑、行刑等与犯罪的社会危害性以及人身危险性相关的内容。整个总论体系完整 严密。当然这需要修改刑法第5 条。建议改为：刑事责任程度（或者刑罚的轻重）应该与犯罪的社会危害性以及犯罪人的人身危险性相适应。这样，罪刑均衡的刑法基本原则与刑法总论“犯罪刑事责任”体系能够较好的统一。笔者认为，我国刑法总论“罪责刑”体系的逻辑矛盾不仅涉及刑法基本原则，也涉及到 总论体系安排，该矛盾应该引起刑法理论研究者、立法者、司法者的高度重视。【参考文献】1 高铭暄，马克昌主编. 刑法学（第 5 版）. 北京大学出版社，2011：203.2 中国法学会刑法学研究会编. 全国刑法硕士论文荟萃（1981 届-1988 届）. 中国人民公安大学出版社，1989.