民事诉讼法郭翔专题公开课讲义.docx

1、民事诉讼法郭翔专题公开课讲义郭翔民事诉讼法讲义专题一当事人（一）谁有资格成为民诉当事人（诉讼权利能力、当事人资格）1.自然人和法人2可以作为民事诉讼当事人的其他组织（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。私营独资企业能作为当事人。对于个体工商户（也依法登记领取营业执照），则以营业执照上登记的业主为当事人。能作为当事人的合伙只限于合伙组织，即依照合伙企业法成立的合伙企业。（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。10/40甲乙丙三人合伙开办电脑修理店，店名为“一通电脑行”，依法登记。甲负责对外执行合伙事务。顾客丁进店送修电脑时，被该店修理人员戊的工具碰伤。丁拟向法院起诉。关于本案被

2、告的确定，下列哪一选项是正确的？CA“一通电脑行”为被告B甲为被告C甲乙丙三人为共同被告，并注明“一通电脑行”字号D甲乙丙戊四人为共同被告（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业。（4）法人依法设立并领取营业执照的分支机构。关联知识：法人作为当事人，法人的分支机构不是当事人： 条件：法人非依法设立的分支机构；虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼。（5）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构。（6）中国人民保险公司设在各地的分支机构。00/13陈辉因其存于中国工商银行A县支行曲塘储蓄所的5万元存款被人冒领，欲诉诸法院。请帮他确定本案以谁为被告？ CA、曲塘储蓄

3、所 B、曲塘储蓄所、A县支行 C、A县支行 D、中国工商银行总行 民事诉讼权利能力（原被告）民事权利能力（民事主体）自然人法人其他组织（二）谁是本案的真正当事人（正当当事人）1.通常所争议的民事法律关系的主体，就是适格当事人。2.例外：（2）第一类：根据当事人的意思或法律的规定，依法对他人的民事法律关系或民事权利享有管理权。失踪人的财产代管人；著作权集体管理组织（依法成立的著作权集体管理组织，根据著作权人的书面授权，以自己的名义提起诉讼，人民法院应当受理）；破产管理人（企业破产法第25条）；清算组（公司法第185条）；清算人合伙企业法股东代表诉讼中的股东（公司法第152条）；遗产管理人、遗嘱执

4、行人；为保护死者名誉权而提起诉讼的死者的近亲属。作为公益诉讼原告的法定机关和组织。民诉第55条（2）第二类：在确认之诉中，对诉讼标的有确认利益的人。13/38关于当事人能力和正当当事人的表述，下列哪一选项是正确的？BA一般而言，应以当事人是否对诉讼标的有确认利益，作为判断当事人适格与否的标准B一般而言，诉讼标的的主体即是本案的正当当事人C未成年人均不具有诉讼行为能力D破产企业清算组对破产企业财产享有管理权，可以该企业的名义起诉或应诉12/81关于当事人能力与当事人适格的概念，下列哪些表述是正确的？ACA当事人能力又称当事人诉讼权利能力，当事人适格又称正当当事人B有当事人能力的人一定是适格当事人

5、C适格当事人一定具有当事人能力D当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定08/44关于当事人适格的表述，下列哪一选项是错误的？ DA当事人诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人的资格，它与具体的诉讼没有直接的联系；当事人适格是作为具体的诉讼当事人资格，是针对具体的诉讼而言的B一般来讲，应当以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体，作为判断当事人适格标准，但在某些例外情况下，非民事法律关系或民事权利主体，也可以作为适格当事人C清算组织、遗产管理人、遗嘱执行人是适格的当事人，原因在于根据权利主体意思或法律规定对他人的民事法律关系享有管理权D检察院就生效民事判决提起抗诉，抗诉的检察院是适格的当事人（三

6、）谁能够自己参加诉讼（诉讼行为能力）1. 法人及其组织的诉讼权利能力和诉讼行为能力同时产生，同时消灭。2未成年人、精神病人能够作为当事人，但必须要有法定代理人代理其参加诉讼。无民事行为能力人 无诉讼行为能力限制民事行为能力人完全民事行为能力人 有诉讼行为能力（四）诉讼代理人1法定诉讼代理人的确定（1）无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。07/972005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年级学生小龙，因寰宇公司的公交车司机张某紧急刹车而受伤，花去若干医疗费。2006年2月小龙伤愈继续上学，写了授权委托书给其父李某，让他代理其提起诉讼。李某以正当的诉讼参加人的

7、身份于2006年3月对寰宇公司及其司机张某提起了诉讼，要求寰宇公司和张某承担违约责任。在诉讼进行中，李某将要求被告承担违约责任改为被告承担侵权责任，要求赔偿医疗费、护理费、误工费等各项费用共2.8万元。本案被告在答辩中认为，司机紧急刹车是因为行人陈某违章过路引起，责任应当由陈某承担，因此要求追加陈某作为无独立请求权的第三人参加诉讼。本案参加诉讼的人在诉讼中的正确地位是： DA小龙是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司和张某是被告B小龙是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司是被告C小龙是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司和张某是被告D小龙是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司是被告（2

8、）事先没有确定监护人的，可以由有监护资格的人协商确定，协商不成的，由人民法院在他们之间指定诉讼中的法定代理人。（3）法定代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。2. 法定诉讼代理人的诉讼地位：相当于是当事人。3委托诉讼代理人的确定（1）下列人员可以被委托为诉讼代理人：民诉第58条律师、基层法律服务工作者；当事人的近亲属或者工作人员；当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。（2）以下人员不能作为委托代理人无民事行为能力的人；限制民事行为能力人；可能损害被代理人利益的人；人民法院认为不宜作诉讼代理人的人。04/47在民事诉讼中，下列何种人可以作为委托代理人？ AA受过

9、刑事处罚的人B限制行为能力的人C可能损害被代理人利益的人D人民法院认为不宜作诉讼代理人的人4一般授权与特别授权（1）特别授权：诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。意见第93条：调解（2）一般授权：授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，不是特别授权。11/82关于法定诉讼代理人，下列哪些认识是正确的？ABA代理权的取得不是根据其所代理的当事人的委托授权B在诉讼中可以按照自己的意志代理被代理人实施所有诉讼行为C在诉讼中死亡的，产生与当事人死亡同样的法律后果D所代理的当事人在诉讼中取得行为能力的，法定诉讼代理人则自动转化为委托代理人07/8

10、6关于民事诉讼中的法定代理人，下列哪些选项是正确的？ ADA法定代理人的被代理人都是无诉讼行为能力或限制行为能力的人B法定代理人与诉讼当事人在诉讼上具有相同的诉讼地位C法定代理人在诉讼中所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果与当事人所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果相同D法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范畴5离婚案件的特殊问题（1）在离婚诉讼中，即使有委托诉讼代理人，本人仍然需要出庭诉讼。（2）如果确因特殊情况不能出庭的，必须要向法院提交书面意见。（3）本人不能表达意志，不需要出庭诉讼。但他的法定代理人应当到庭。13/42某市法院受理了中国人郭某与外国人珍妮的离婚诉讼，郭某委托黄律师作

11、为代理人，授权委托书中仅写明代理范围为“全权代理”。关于委托代理的表述，下列哪一选项是正确的？BA郭某已经委托了代理人，可以不出庭参加诉讼B法院可以向黄律师送达诉讼文书，其签收行为有效C黄律师可以代为放弃诉讼请求D如果珍妮要委托代理人代为诉讼，必须委托中国公民6.诉讼参加人包括当事人和诉讼代理人。（五）具体案件中常考的当事人1行为人对自己的行为负责（1）个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人；被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。（2）个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中

12、注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。（3）直接责任人为当事人，法人或者其他组织不是当事人： 法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动；他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动（表见代理除外）；法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的。2行为人对他人的行为负责（1）法人作为当事人，法人的分支机构不是当事人：意见第41条法人非依法设立的分支机构；虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼。（2）雇主作为当事人，雇员不是当事人：侵权责任法第34条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承

13、担侵权责任。注意：最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第9条不再适用08/84李某和张某到华美购物中心采购结婚物品。张某因购物中心打蜡地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治疗花费了大量医疗费，婚期也因而推迟。当时，购物中心负责地板打蜡的郑某目睹事情的发生经过。受害人认为购物中心存在过错，于是，起诉要求其赔偿经济损失以及精神损害赔偿。关于本案诉讼参与人，下列哪些选项是正确的？ BCA李某、张某应为本案的共同原告 B李某、郑某可以作为本案的证人 C华美购物中心为本案的被告 D华美购物中心与郑某为本案共同被告 03/26.个体工商户崔某从1994年起在某市经营一饭店，领有营业执照

14、，1997年因妻子生病急需用钱因而将饭店转让给赵某经营，但双方并未到工商局办理营业执照的更名手续。赵某经营过程中，致使多名顾客食物中毒，这些顾客决定向法院起诉要求赔偿损失。此案中当事人的诉讼地位应如何确定？ CA.顾客是原告，赵某是被告，崔某与本案无关 B.顾客是原告，崔某是被告，赵某与本案无关 C.顾客是原告，崔某与赵某是共同被告 D.顾客是原告，赵某是被告，崔某是无独立请求权的第三人 （3）企业合并分立，合并分立后的企业是当事人：企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。12/452010

15、年7月，甲公司不服A市B区法院对其与乙公司买卖合同纠纷的判决，上诉至A市中级法院，A市中级法院经审理维持原判决。2011年3月，甲公司与丙公司合并为丁公司。之后，丁公司法律顾问在复查原甲公司的相关材料时，发现上述案件具备申请再审的法定事由。关于该案件的再审，下列哪一说法是正确的？CA应由甲公司向法院申请再审B应由甲公司与丙公司共同向法院申请再审C应由丁公司向法院申请再审D应由丁公司以案外人身份向法院申请再审在第二审程序中，作为当事人的法人或者其他组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人；合并的，将合并后的法人或者其他组织列为当事人。不必将案件发还原审人民法院重审。意

16、见第189条05/50四方公司与海通公司因合同纠纷进行诉讼，一审判决海通公司胜诉。四方公司不服，提起上诉。在第二审程序中，海通公司分立为海鸥公司和海洋公司。在此情况下，二审法院应如何处理？ CA将案件发回原审法院重审B将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解，调解不成，发回重审C将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解或者判决，不必发回重审D仍将海通公司列为当事人，进行调解或者判决，执行程序中再裁定海鸥公司和海洋公司为被执行人（4）企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人；没有清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。3名誉权和精神损害赔偿案件（1）自然人因侵权行为

17、致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。注意：适用的案件类型：当事人有顺序要求。05/46甲被生前工作单位申报为革命烈士，某报对甲的事迹进行了宣传。乙四处散布言论贬损甲。对乙的行为，谁可以向法院提起精神损害赔偿诉讼？ BA甲生前的工作单位B甲的子女C宣传甲事迹的某报社D批准甲为烈士的某省政府（2）因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷：根据原告的起诉确定被告。只诉作者的，列作者为被告；只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告；对作者和新闻

18、出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告，但作者与新闻出版单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。4因担保法律关系引起的诉讼（1）企业法人的分支机构为他人提供保证的： 商业银行、保险公司的分支机构提供保证的：只以分支机构作为被告。其他企业的分支机构为他人提供保证的，可以将该企业法人作为共同被告参加诉讼。注意该分支机构是否可以作为当事人。（2）一般保证中的被告： 债权人仅起诉被保证人（债务人）的，可只列被保证人为被告； 债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人（债务人）作为共同被告参加诉讼； 一般保证的债权人向债务人

19、和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。强调：应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。02/63甲因办厂无资金向乙借款10万元，借期两年，并且由丙担保在甲不还钱时代甲向乙还款。两年后，甲固经营不善无力偿还借款，乙向甲和丙索款未果，向法院提起诉讼。本案中关于甲、丙诉讼地位的判断哪些是正确的? ABCA乙可以同时向甲和丙主张权利，甲丙是共同被告B乙可以只起诉丙，但法院应通知甲作为共同被告参加诉讼C乙可以只起诉甲，人民法院可以只列甲为被告D乙只能起诉甲、丙二人中的一人（3）连带责任保证中债权人有权选择被告： 可以将债务人

20、或者保证人作为被告提起诉讼；也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。（4）因保证合同（包括一般与连带）纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为必要共同被告。5.宣告股东会或者股东大会、董事会决议无效或者撤销该决议之诉公司法第22条（1）宣告无效的条件：决议内容违反法律、行政法规。（2）撤销决议的条件：股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程；自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。（3）当事人：股东为原告；公司为被告。（4）担保：法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保

21、。（5）效果：已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。06/43甲公司董事会作出一项决议，部分股东认为该决议违反公司章程，欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决议。这些股东应当如何提起诉讼？ DA以股东会名义起诉公司 B以公司名义起诉董事会 C以股东名义起诉董事会 D以股东名义起诉公司 6.侵权责任法规定的案件（1）机动车使用人责任侵权责任法第49、50、52条由实际使用人作为被告。因租赁、借用、买卖、盗窃、抢劫或者抢夺。但租赁、借用时，机动车所有人对损害的发生有过错的，使用人与所有人是共同被告。（2）校园事故责任侵权责任法第40条无民事行为

22、能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的通常侵权人，作被告。学校与侵权人作为必要共同被告，必须一并诉讼。条件：教育机构未尽到管理职责的。09/38王甲两岁，在幼儿园入托。一天，为幼儿园送货的刘某因王甲将其衣服弄湿，便打了王甲一记耳光，造成王甲左耳失聪。王甲的父亲拟代儿子向法院起诉。关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？ CA刘某是本案唯一的被告 B幼儿园是本案唯一的被告 C刘某和幼儿园是本案共同被告 D刘某是本案被告，幼儿园是本案无独立请求权第三人（3）公共场所管理人责任侵权责任法第37条宾馆、商场、银行

23、、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者通常管理人或组织者，作被告。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人作被告。第三人与管理人作共同被告，条件：第三人侵权，并且管理人未尽到安全保障义务。10/46甲在丽都酒店就餐，顾客乙因地板湿滑不慎滑倒，将热汤洒到甲身上，甲被烫伤。甲拟向法院提起诉讼。关于本案当事人的确定，下列哪一说法是正确的？DA甲起诉丽都酒店，乙是第三人B甲起诉乙，丽都酒店是第三人C甲起诉，只能以乙或丽都酒店为单一被告D甲起诉丽都酒店，乙是共同被告7.公益诉讼民诉第55条（1）案件类型：污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为（2）原告范围：法律规定的机

24、关和有关组织（3）公益诉讼的提起并不以存在实际损害为前提条件13/35根据2012年修改的民事诉讼法，关于公益诉讼的表述，下列哪一选项是错误的？DA公益诉讼规则的设立，体现了依法治国的法治理念B公益诉讼的起诉主体只限于法律授权的机关或团体C公益诉讼规则的设立，有利于保障我国经济社会全面协调发展D公益诉讼的提起必须以存在实际损害为前提06/88某大学4名师生联名起诉甲公司污染某条大河，请求判决甲公司出资治理该河流的污染。起诉者除列了4名师生外，还列了该河流中的某著名岛屿作为原告，法院没有受理。对此下列哪些说法符合法律规定？ BCA只有自然人和法人能够成为民事诉讼当事人 B本案当事人不适格 C本案

25、属于侵权诉讼，被污染河段流经地区的法院均有管辖权 D本案起诉属于公益诉讼，现行民事诉讼法没有规定 （六）第三人1.第三人的特点（1）第三人（有独三和无独三）参加诉讼的时间：被告应诉时起，到法庭辩论终结止。（2）第三人不能提出管辖权异议。2.有独立请求权第三人（1）有独立请求权第三人（有独三）参加诉讼的依据：对本诉的诉讼标的有独立请求权。民诉第56条有独三既对抗本诉的原告，又对抗本诉的被告，即有独三的权利主张将否定原被告之间的权利争议。常考：有独三基于物权或者继承权，对原被告争议的标的物提出独立请求。灾区/42. 甲有两个儿子乙和丙，甲死之后遗有房屋6间。乙乘丙外出之机，将房屋全部卖给丁，后因支

26、付价款发生纠纷，乙将丁诉至法院。在诉讼过程中，丙知道了这一情况，要求参加诉讼。丙在诉讼中的地位是什么？ CA必要的共同原告 B普通的共同原告 C有独立请求权的第三人 D无独立请求权的第三人 （2）有独三参加诉讼的方式：提起诉讼。民诉第56条（3）有独三的案件中有两个诉：本诉与第三人之诉。（4）有独三的诉讼地位：有独三相当于原告。 原告 本诉 被告 有独三之诉 有独立请求权第三人 （有独三之诉的原告）09/39甲与乙对一古董所有权发生争议诉至法院。诉讼过程中，丙声称古董属自己所有，主张对古董的所有权。下列哪一说法是正确的？ CA如丙没有起诉，法院可以依职权主动追加其作为有独立请求权第三人 B如丙

27、起诉后认为受案法院无管辖权，可以提出管辖权异议 C如丙起诉后经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，应当视为撤诉 D如丙起诉后，甲与乙达成协议经法院同意而撤诉，应当驳回丙的起诉04/41王某与李某因合同发生争议，王向李住所地法院提起诉讼，要求李履行合同。法院受理后，非合同当事人唐某认为自己对原被告之间争议的合同标的物拥有所有权，要求参加诉讼。参加诉讼后，唐某认为受理法院无管辖权，便提出管辖权异议。下列说法哪一个是正确的？ CA唐某可以提出管辖异议，因为唐是有独立请求权的第三人B唐某可以提出管辖异议，因为管辖错误将损害其实体权利C唐某不能提出管辖异议，因为唐不是本诉的当事人D唐某不能提出管辖异议，因

28、为唐不是本案的当事人04/45家住上海的王甲继承其父遗产房屋三间，后将其改为铺面经营小商品。在北京工作的王乙（王甲之弟）知道此事后，认为自己并没有放弃继承权，故与王甲交涉。王甲对此不予理睬，王乙便向法院提起诉讼。案件受理后，李某向法院主张自己作为被继承人的养子，拥有继承权，并通过法定程序以有独立请求权第三人的身份参加了诉讼。诉讼中，李某认为自己与王氏两兄弟关系不错，担心打官司会伤了和气，便退出了诉讼。不久，李认为退出不妥，又向法院要求参加诉讼。针对本案的具体情况和诉讼法理论，下列哪一种观点是正确的？ CA作为诉讼参加人，李某不能重复参加本案诉讼B根据诚信原则，李某不能再参加本案诉讼C在最后一次

29、庭审辩论终结之前，李某均可以参加本案诉讼D只有在开庭审理之前，李某才能再参加本案诉讼3.无独立请求权第三人（1）无独立请求权第三人（无独三）参加诉讼的依据：对本诉的诉讼标的没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系。11/972011年7月11日，A市升湖区法院受理了黎明丽（女）诉张成功（男）离婚案。后，升湖区法院查明情况，遂裁定将案件移送安平区法院。安平区法院接受移送，确定适用简易程序审理此案。安平区法院在案件开庭审理时组织调解。黎明丽声称：2005年12月，其与张成功结婚，后因张成功有第三者陈佳，感情已破裂，现要求离婚。黎明丽提出，离婚后儿子张好帅由其行使监护权，张成功每月支付抚

30、养费1500元。现双方存款36万元（存折在张成功手中），由2人平分，生活用品归各自所有，不存在其它共有财产分割争议。张成功承认：2005年12月，其与黎明丽结婚，自己现在有了第三者，36万元存款在自己手中，同意离婚，同意生活用品归各自所有，同意不存在其它共有财产分割争议。不同意支付张好帅抚养费，因其是黎明丽与前男友所生。黎明丽承认：张好帅是其与前男友所生，但在户籍登记上，张成功与张好帅为父子关系，多年来父子相称，形成事实上的父子关系，故要求张成功支付抚养费。调解未能达成协议。在随后的庭审中，黎明丽坚持提出的请求；张成功对调解中承认的多数事实和同意的请求予以认可，但否认了有第三者一事，仍不同意支付张好帅抚养费。黎明丽要求法院通知第三者陈佳以无独立请求权的第三人身份参加诉讼。对黎明丽要求陈佳以无独立请求权第三人参加诉讼的请求，下列选项正确的是：CA法院可以根据黎明丽的请求，裁定追加陈佳为无独立请求权第三人B