《民法学》复习指南重点下划线标记.docx

1、民法学复习指南重点下划线标记民法学复习指南绪 论一、民法是规范商品经济的基本法 1、民法是一个重要的法律部门。 民法是一切市场经济国家，特别是发达国家制定最早、最为完备、最为基本的法律。 2、民法的产生与商品经济的关系： （1）商品经济是民法产生的前提。 （2）民法与经济基础的关系及与人们日常生活的关系更为密切，更为直接。 （3）社会经济的发展对民法内容和变化的决定性影响。二、国外民法发展的简要回顾1、民法渊源于古罗马法的市民法 公元前451450年制定的十二（铜）表法是目前发现的古罗马最早的成文法。 罗马法是公元前8世纪至公元6世纪罗马奴隶制国家全部法律规范的总称。 罗马法最精华的是其私法部

2、分，包括市民法和万民法。 市民法是调整罗马市民之间法律关系的法律； 万民法是调整罗马人与外邦人以及外邦人相互之间法律关系的法律。 市民法于是成了“民法”的语源；而万民法成了“国际私法”的语源。 罗马法内容庞杂，诸法合体，其中最为完备的是罗马私法。2、1804年的法国民法典 法国民法典的体系以罗马法法学阶梯为基础，并开创了实体与程序分别立法的先例。该法由三编构成，共2281条。 第一编：人。具体包括民事权利的享有和丧失，住所、结婚离婚、收养、亲权、监护等； 第二编：财产权。具体包括财产的分类、所有权、用益权、使用权及居住权、地役权等； 第三编：取得财产的方法。包括继承、赠与、契约式合同之债的一般

3、规定，非因合意而发生的债、债务的担保、时效和占有等。 它是资本主义社会的第一部民法典，确立并贯彻了私有财产不可侵犯、平等自由和契约自由三大原则。 3、1896年的德国民法典 该法以学说汇纂为基础，分五编，共2385条。 第一编总则，第二编债的关系法，第三编物权法，第四编亲属法，第五编继承法。 该法在内容和体系上均有创新。如将总则独立成编；在内容上规定了法人制度和法律行为；扩大了债的内涵和外延，对所有权进行必要限制和干预；增设了无过失责任等。 4、瑞士民法典和瑞士联邦债务法是典型民商合一的立法模式。 5、1922年的苏俄民法典分总则，物权、债和继承四编，共有436条，是世界上第一部社会主义性质的

4、民法典。 三、我国民法发展的简要回顾 1、中国古代没有现在意义上的民法 中国有着丰富的法律文化，但长期是诸法合体，民刑不分，民事立法不发达。 其原因：小农经济，重农抑商，礼法不分。 2、 1911年的大清民律草案 中国第一部独立的民法典草案。主要借鉴德国民法典、瑞士民法典和日本民法典。法典分总则、债权、物权、亲属和继承五编，共1569条。 3、 19291930年的中华民国民法典 是中国第一部正式公布实施的民法典。分总则、债、物权、亲属、继承五编，共1225条。 该法属民商合一模式。4、建国后的民事立法 （1）1950年的中华人民共和国婚姻法。 （2）三次民法典的起草： a. 1954年全国人

5、大常委会组织起草民法典，1956年完成草案，分总则、所有权、债和继承四编，共433条，体例采苏俄民法典模式。 b. 1962年，全国人大第二次起草民法典，1964年7月提出草案，它包括总则、所有权、财产继承三编，共262条。多为当时的经济与民事政策。 c. 1979年，全国人大第三次起草民法典，1982年5月完成草案，分8编，共465条。 （3）1983年，全国人大着手民法通则的起草工作，1986年4月12日六届人大四次会议通过民法通则 ； 1999年3月15日，九届人大二次会议通过中华人民共和国合同法。5、目前我国民法体系 1.民法通则为基本法，156条，以传统民法典总则部分的内容为基础，对

6、传统民法中分则部分内容也作了简要规定。 2.合同法、婚姻法、继承法为主要民事法律。合同法分总则、分则两部分，共 428 条，总则部分基本反映了传统民法典债编通则的内容，分则对各种合同作了较为详尽的规定。婚姻法、继承法基本上相当于传统民法典中的亲属编和继承编。 3.2007年的物权法（3、16通过-10、1实施） 4.公司法、保险法、证券法知识产权法等为民事特别法。 5.我国实行民商合一模式。四、民法的主要内容 （一）本课程讲授的主要内容 1、民法总论。 2、物权法。 3、债权法。 4、知识产权法。 5、人身权法。 6、亲属法。 7、继承法。 8、民事责任制度。 （二）民法主要内容的高度概括（8

7、个字） 1.主体-自然人、法人、非法人组织等； 2.权利-物权、债权、人身权、继承权和知识产权； 3.行为-民事法律行为、代理、时效等； 4.责任-违约责任、侵权责任和缔约过失责任等。 （三）民法的核心-权利 1、讲主体是讲谁有权利； 2、讲权利是讲有什么权利； 3、讲行为是讲如何取得和行使权利； 4、讲责任是讲如何保护自己的权利。 民法的五大权利：人身权、物权、债权、知识产权和继承权。第一编 民法总论 第一章 民 法 概 述第一节 民法的调整对象和调整方法一、民法的调整对象 民法调整对象包括财产关系、人身关系两个要素：1、人身关系 人身关系是就人格、人格权和身份、身份权而发生的社会关系和法律

8、关系，是大陆法系的“人法”的调整对象。人身关系包括人格权关系和身份权关系。2、财产关系 财产关系是大陆法系“物法”的调整对象，是以财产、服务和知识产品为媒介的的社会关系。 民法调整财产归属利用关系和财产流转关系，分别构成民法中的物权法和债权法的主要内容。3、平等是确定民法调整对象的范围界限 民法调整的社会关系具有平等的属性，在这种关系中，当事人之间互不隶属，能够保持自己独立的意志和自由。 民法只调整平等主体之间的人身关系和财产关系，不符合这一特性的，概由其他法律调整。例如税收、没收、刑事强制措施等。二、民法的调整方法 民法通过事前调整和事后调整的方法作用于其范围内的社会关系。（一）事前调整=确

9、定+范导 1、确定： 是为法律关系的形成提供前提条件的民法调整方法。 （1）规定民事法律关系的主体。如权利能力和行为能力的规定； （2）规定民事法律关系的客体。如规范流通物和禁止流通物； （3）拟制。把乙事实当作甲事实，常以“视为”为典型句式，如将船舶、飞机视为不动产，再如行为能力的有关规定。 2、范导： 是为当事人可能的行为提供法律模式的调整方法。 法律规范的逻辑结构分为行为模式和保证手段（复习法理学的有关内容）； 行为模式由假定和处理构成； 保证手段由假定行为和法律后果构成。（二）事后调整=修补+保障+惩罚 1、修补。就是以补充性规定完善当事人之间法律关系的民法调整方法。如民法中关于合同当

10、事人对某些事项未作约定或约定不明的补充性规定。 2、保障。就是通过适用民事救济使被破坏的法律关系恢复圆满状态的调整方法。如返还财产、恢复原状等。 3、惩罚。就是在行为人没有按照法律的要求行为的情况下，使其承担不利的法律后果。三、民法的概念 民法是运用事前调整和事后调整的方法调整平等主体之间的人身关系和财产关系的法律规范的总和。第二节 民法的性质一、民法为权利法 民法的一切制度都是以权利为轴心建立进来的，权利是民法的核心。民法的规范多为授权性规范，而刑法规范多为禁止性规范。 私权神圣包括人格权神圣、财产权神圣和契约神圣三个基本点。 人格权神圣的起码要求是将人当人来对待，可援用一般人格权理念，人格

11、权是人的权利的基础。 确认财产权神圣可促进整个社会对财富的追求，从而增进社会的财富，意义巨大。 契约是现代社会的最基本的特征，从身份到契约，反映了社会组织工具的变迁过程。 契约是现代社会的基石。二、民法原则上为私法 民法调整市民社会关系，应属于私法的范畴，与调整政治国家的社会关系相对应。 但民法并非全然私法，其中总则的规定、物权法、亲属法和继承法的许多规定属于强行法即公法。 然而，民法的大部分规定仍属于任意性规定，民法原则上为私法。三、民法为市民法 民法中的“民”不是公民，而是市民。公民和市民是两个不同的概念。 公民是公法上的概念；而市民是私法上的概念，具有自利性。 民法规范的要求低于政治、宗

12、教、道德要求，民法是凡人的法律，不是圣人的法律，不是要求“爱你的邻人”，而是要求“毋害他人”。四、民法是市场经济的基本法 市场经济的特征就是交换，交换需要规则，这种规则需要以法律的形式表现出来，这个法律主要的、首先的应该是民法。 民法中规定交易规则的内容的是债（权）法中的合同法。 合同法是直接规定交易的法律。 1999年3月15日，我国颁布了中华人民共和国合同法，即统一的合同法，有428个条文。第三节 民法与相邻法律部门的关系 一、民法与商法 1. 民法与商法同为私法，商法是民法的特别法。 2.民法与商法是普通法与特别法的关系。 3.商法的主体必须是以营利为目的的商人；商法关系基本上都是有偿的

13、财产关系；商法具有国际性。 二、民法与经济法 民法既调整横向财产关系，又调整纵向财产关系；而经济法只调整纵向财产关系。 三、民法与婚姻法 婚姻法是民法的构成部分。第四节 民法的渊源民法的渊源是指民法的表现形式。一、我国的民法渊源 （一）法律 1、民法典 2、其他有权机关的民事立法文件 （1）宪法中的民法规范。如宪法中有关保护财产所有权、继承权的原则规定。 2、民事特别法。指由全国人大常委会制定颂布的民事方面的法律。 3、行政法规中的民法规范。制定主体是国务院。如城市私有房屋管理条例中的有关物权规范；婚姻登记条例。 4、其他规范性文件。指国务院所属各部、委及地方人大或政府颁布的涉及民法内容的规范

14、性文件。 5、最高人民法院就民事问题所做的意见和批复。 6、其他有权机关的解释。 （二）习 惯 习惯是指独立于国家制定法之外，发生于某种社会权威和社会组织，具有一定强制力的行为规范。（三）判例 判例是公开的、具有先例拘束力的、被普遍化的，由较高级别法院制作或认可的法院判决。（四）国际条约和国际惯例 国际条约适用的条件： 第一，只在涉外民事关系中适用； 第二，只适用我国缔结或参加的国际条约； 第三，只适用我国未声明保留的条款部分。 国际惯例是国际条约的补充渊源。第五节 民法的适用范围 民法的适用范围，又称民法的效力，指民法在哪些范围发生作用，即民法对什么人，在什么时间和什么地方发生效力。一、民法

15、对人的适用范围 各国大多采取以属地主义为主，与属人主义、保护主义相结合的原则。 我国民法对我国领域内的人（包括自然人和法人）一般都适用。 例外的规定： 1.享有外交特权与豁免权的人； 2.外国人身份法上的民事法律关系适用其本国法。二、民法在空间上的适用范围 一般而言，我国民法适用于我国领陆、领空、领海及根据国际法视为我国领域的我国驻外使馆，以及在我国领域外航行的我国船舶或飞行器。 此外，我国民法制定的相关机关所管辖范围不同，其所定法律的适用范围也与之适应。三、民法在时间上的适用范围 时间上的效力是指民法生效和失效时间，以及民事法律规范有无溯及力的问题。 1、民法的生效时间分两种情况：一是民法规

16、范公布之日起生效；二是公布一段时间后再生效。 2、民法的失效时间有三种情况：一是新法直接规定废止旧法，如合同法第428条的规定；二是旧法与新法相抵触的部分失效；三是由国家专门机关颁布专门决议，宣告某些法律失效。 3、关于民法溯及力问题。一般没有溯及力，但在具体实施中也有例外。例如贯彻继承法若干意见第64条第二款规定“人民法院对继承法生效前已经受理，生效后尚未审结的继承案件，适用继承法。但不得再以超过诉讼时效为由驳回起诉。”此外，在合同法的司法解释第3条中也有类似规定。第二章 民法基本原则第一节 民法基本原则概述一、民法基本原则的概念 民法基本原则是效力贯穿于民法始终的、指导其他民法制度和规范的

17、根本规则，是对民法调整的市民社会关系本质和规律的集中反映，是克服法律局限性的工具。二、民法基本原则的特征 （一）内容上的根本性 （二）效力上的贯穿始终性 （三）形式上的非规范性 （四）功能上的补救性三、民法基本原则的功能 （一）立法准则的功能 （二）行为准则的功能 （三）审判准则的功能 （四）授权司法机关创造性司法活动的功能第二节 民法基本原则一、平等原则 是指民事主体在法律地位上一律平等，享有独立的法律人格，能够自主地表达自己的意志，其合法权益应当受到法律平等的保护。其含义有： 1）任何民事主体在民法上都具有独立的法律人格，即人格平等； 2）任何民事主体在民事活动中都居于平等的法律地位； 3

18、）任何民事主体在民事领域内享有的权利和负担的义务都是对等的； 4）任何民事主体依法取得的民事权益都受同等的法律保护。二、意思自治原则 意思自治是指民事主体依照自己的理性判断，自主参与市民社会生活，管理自己的私人事务，不受国家权力或其他民事主体的非法干预。其内容有： 1）赋予民事主体在法律规定范围内的广泛的行动自由； 2）允许行为人通过法律行为调整他们之间的关系； 3）确立了行政机关干预与民事主体的行动自由的合理界限。三、诚实信用原则（“帝王条款”） 诚实信用是市场经济活动中形成的道德规则，指民事主体在从事民事活动时，应讲究信用，恪守诺言，诚实不欺，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律

19、或合同规定的义务，应在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。四、公平原则 公平原则是指民事主体应本着公平正义的观念实施民事行为，司法机关应根据公平的观念处理民事纠纷，民事立法也应该充分体现公平的观念。 “公平”与公正、合理、正义的概念相近，是人们崇高的理想，也是基本的法律价值理念。五、公序良俗原则 公序良俗是由“公共秩序”和“善良风俗”两个方面构成。 前者主要包括社会公共秩序和生活秩序； 后者是指由社会全体成员所普遍认许、遵循的道德准则。 其含义是指民事活动不得违反公共秩序和善良风俗，一切权利的行使，不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。公序良俗原则是大陆法系各国民法通行的原则。六

20、、权利不得滥用原则 权利人行使权利超过正当界限，有损他人利益或者社会利益的，为权利的滥用。滥用权利不受法律保护。第三章 民事法律关系第一节 民事法律关系概述一、民事法律关系的概念和特征 民事法律关系是平等主体之间发生的、符合民事法律规范的、以权利义务为内容的社会关系，是民法对平等主体间的财产关系和人身关系加以调整的结果。 关系-社会关系-法律关系-民事法律关系。 其特征有四： （一）民事法律关系主要为私法关系； （二）民事法律关系主要是财产关系； （三）民事法律关系主要根据当事人的意志而发生； （四）民事法律关系由国家强制力保障实现。二、民事法律关系的分类 （一）人身权关系和财产权关系 （二）

21、绝对权关系和相对权关系 （三）单一民事法律关系和复合民事法律关系第二节 民事法律关系的要素 任何民事法律关系都包括主体、客体和内容三个要素，缺一不可。一、民事法律关系的主体 是指参与民事法律关系，享受权利、承担义务的人。 包括自然人、法人和非法人组织等。 国家在特定情况下也可以成为民事法律关系的主体。 在民事主体中，享有权利的一方为权利主体；负有义务的一方为义务主体；二、民事法律关系的内容 民事法律关系的内容指民事主体享有的民事权利和所承担的民事义务。 （一）民事权利 民事权利是指法律为保障民事主体实现某种利益的意思而允许其行为的界限。或表述为民事法律规范赋予民事主体满足其利益的法律手段。 （

22、二）民事义务 是指民事主体为了实现其他民事主体 的权利而使自己的意志受到限制的状态。 义务必须履行，否则要承担民事责任。三、民事法律关系的客体 民事法律关系的客体是指民事法律关系的主体享有的民事权利和负担的民事义务所共同指向的对象。 客体主要有四类： 物、行为、智力成果和人身利益。 不同民事法律关系有不同的客体： 物权关系物： 债权关系行为； 知识产权关系智力成果； 人身权关系人身利益。第三节 民事法律事实 一、民事法律事实的概念和特征 它是指符合民法规范、能引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观现象。其特征有： 1）它是一种客观存在的事实，而非当事人主观的内心意思； 2）它必须能够引起一定的

23、法律后果； 3）它应当符合民事法律规范的规定。二、民事法律事实的分类 民事法律事实可分为行为和事件两大类：（一）事件：指与当事人的意思无关，能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观现象。包括： （1）自然事件：如地震、洪水、海啸等自然现象。 （2）社会事件：如战争、动乱、和罢工等。 （3）时间。如诉讼时效的规定。（二）行为：与人的意志有关的人的有意识的活动。 （1）表意行为：即法律行为。 （2）非表意行为：分为事实行为和非法行为 如侵权行为、发现埋藏物、拾得遗失物等。三、民事法律事实构成 有的民事法律关系的产生、变更、消灭需要两个以上的法律事实共同起作用。 这种能引起民事法律关系发生、变更和

24、消灭的几个法律事实的总和称为民事法律事实构成。 如遗嘱继承的发生就需要有：被继承人死亡和立有有效遗嘱两个事实。第四节 民事权利的分类和保护一、民事权利的分类 民事权利按照不同的标准可作不同的划分，一般可分为： （一）财产权、人身权与综合性的权利（知识产权、继承权和社员权） 财产权是以财产利益为内容的权利，如物权、债权； 人身权是以人身利益为内容，与权利主体不可分离的权利，如人格权、身份权。 综合性的权利即具有财产权和人身权双重属性的权利，如知识产权和继承权均有双重性，但应归入财产权之中。社员权也具有人身和财产双重属性。 （二）绝对权与相对权 绝对权是指无须通过义务人实施一定的行为即可实现，并可

25、以对抗不特定人的权利，又称为对世权。包括人身权、物权、知识产权、继承权等。 相对权是指必须通过义务人实施一定的行为才能实现，只能对抗特定的人的权利，又称为对人权。债权是典型的相对权。 关键的两点：是否须义务人作为；义务人是否特定。（三）支配权、请求权、形成权、抗辩权（1）支配权是指权利人可以直接支配权利客体，并具有排他性的权利，其行使不需要他人的配合。如物权、知识产权、人身权。（2）请求权是指权利人请求他方为一定行为或不行为的权利。债权是典型的请求权。（3）形成权是指依照权利人的单方面意思表示就能使权利发生、变更和消灭的权利。如撤销权、解除权、追认权、抵销权、继承权的抛弃权等都属于形成权。（4

26、）抗辩权是指权利人所享有的对抗对方当事人请求权的权利。 抗辩权的作用是对抗他人请求权，但他人的权利并不因此消灭。 抗辩权的行使要以请求权的存在和行使为前提。（四）主权利与从权利 区分主权利与从权利必须以有关联的两个以上的权利存在为前提； 区分的意义在于主权利的存在决定从权利的存在；从权利不能与主权利分离而转让。（五）期待权与既得权 期待权是指已经具备权利构成的部分要件，须待其他条件发生时才可完全构成的权利。 附条件的法律行为和附期限的法律行为所产生的权利属于典型的期待权。 既得权是已具备权利构成的全部条件，由权利人实际享有的权利。（六）原权与救济权 基础权利即原权，如物权、人身权。 当基础权利

27、受到侵害时为保护基础权利而产生的权利即救济权。 救济权是原权的保障手段； 救济权有自力救济权和公力救济权（主要指诉权）。二、民事权利的保护 （一）公力救济。是指当权利人的权利受到侵害或有被侵害之虞时，权利人可行使诉权，诉请法院保护其权利的保护方法。 （二）自力救济。是指权利人在其权利遭受侵害时，直接依靠自己的力量排除侵害，实现其权利的保护方法。包括自卫行为和自助行为。 自助行为是指民事主体为保护自己的权利，对他人的人身自由予以拘束或对他人的财产予以扣押或毁损的行为。通说认为它须有四个条件： （1）为保护自己的权利； （2）情势紧迫； （3）手段适当； （4）事后及时请求有关机关处理。第五节 物

28、一、物的概念和特征 民法上的物是指自然人人体之外，能满足人的需要并且能够被人支配的物质对象。其特征有： （一）物能满足人的需要； （二）物必须具有稀缺性； （三）物必须具有合法性； （四）物必须能为人所支配和控制。二、物的分类 （一）动产和不动产 （二）流通物、限制流通物和禁止流通物 （三）特定物与种类物 （四）主物与从物 （五）可分物与不可分物 （六）可消耗物与不可消耗物 （七）原物与孳息 （八）有主物与无主物第四章 自 然 人第一节 自然人概述一、自然人的概念 自然人是因出生而取得民事主体资格的人，是相对于法人与合伙的民事主体。二、自然人与公民 自然人为私法上的概念，而公民为公法上的概念；

29、 公民是与国籍相联系的概念，而自然人是有生命的个体，与国籍无关； 自然人包括本国公民、外国公民和无国籍人。第二节 自然人的能力一、自然人的民事权利能力 （一）民事权利能力的概念 民事权利能力即人格，是法律赋予自然人享有民事权利和承担民事义务的资格。 民事权利能力是自然人取得具体民事权利和承担具体民事义务的前提或可能性，它可分为一般民事权利能力和特殊民事权利能力。（二）民事权利能力的特征 1）平等性。（通则第10条）2）普遍性。3）权利能力和义务能力的统一性；4）不可转让性。（三）自然人权利能力的开始和终止 1.自然人的权利能力始于“出生”。 2.自然人的权利能力终于“死亡”。二、自然人的行为能力 （一）概念。是指自然人以自己的行为独立参与民事活动，取得民事权利和承担民事义务的资格 确定自然人行为能力的依据 是否具有独立判断是非、处理自己事务的能力（二）自然人民事行为能力的划分 1.完全民事行为能力 即能够通过自己独立的行为取得民事权利，设定民事义务的能力。完全行为能力人包括：（1）18周岁以上的人是成年人，具有完全行为能力；（2）16周岁以上不满18周岁的人，以其劳动收入为主要生活来源的，视为前者。 完全民事行为能力人可以独立进行法律允许的民事活动。 2.限制民事行为能