企业商业秘密保护的法律分析经济法论文doc.docx

1、企业商业秘密保护的法律分析经济法论文doc企业商业秘密保护的法律分析_经济法论文企业商业秘密保护的法律分析杜贵琴知识经济时代已经来临，对信息和知识的占有和利用成为占据市场优势地位，获取高额利润的主要途径。商业秘密作为信息和知识的载体，属于企业核心竞争力的重要部分，在竞争和利益的刺激下，围绕商业秘密的保护与侵害展开了一轮又一轮的博弈。面对形式多样、广泛存在的侵害行为，企业和法律应当做出怎样的努力来维护商业秘密呢？一、商业秘密的认定所谓商业秘密，依据我国反不正当竞争法第十条的规定，是指：“不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”由法律的规定可

2、以推知，要构成受法律保护的商业秘密，应符合以下几个要件：（一）、秘密性。所谓秘密性，是指企业所主张的商业秘密“不为公众所知悉”，即该技术或经营信息未进入“公有领域”，非“公知信息”或“公知技术”。正因为其私密性，所以才有了应予保护的权利人。对于在具体案件中“不为公众所知悉”如何理解和适用，国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定（以下简称若干规定）第二条第二款指出：“本规定所称不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获得的”。有学者指出，仅如此规定，仍然不够清晰，缺乏客观的判断标准，“应当从新颖性和相对秘密性的双重角度进行解释，才能把握其要义。”【1】本文认为，如果说新颖性仅

3、针对技术信息而言有其合理性的话，那么要求经营信息具有新颖性似乎有欠妥当。事实上，法律的规定不可能穷尽生活中的所有情形，赋予法官一定的自由裁量权既是不得已的选择也是保持法律适度灵活性的必须。（二）、经济价值性。所谓经济价值性，即“能为权利人带来经济利益、具有实用性”。有学者在概括商业秘密的特征时，认为该规定包括商业秘密的两个特征：实用性和价值性。【2】本文认为，“具有实用性”和“带来经济利益”之间具有工具性和目的性的关系，法律对商业秘密的保护，实质上是保护权利人依据对该商业秘密的占有所享有的获取经济收益的机会利益和现实利益，商业秘密本身没有可保护的价值，只有在其对于实现企业营利目的有帮助时，才具

4、有要求法律保护的理由，而要想有助于企业实现营利目的，具有实用性乃题中应有之义，所以经济价值性完全可以包容“实用性”。关于该特征的理解，若干规定第二条第三款指出：“本规定所称的能为权利人带来经济利益，具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。”（三）、保密性。所谓保密性，是指“经权利人采取保密措施”。该要件强调的权利人的保密行为，而不是保密的结果。之所以有此规定，盖因法律鼓励为权利而斗争者，不应保护权利上之睡眠者，而且，要求权利人采取万无一失的保密措施是不切实际的，权利人在主张司法机关对其商业秘密予以保护时，只要证明其采取了保密措施即可。至于保

5、密措施如何理解，若干规定中指出：“本规定所称权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施”，另外，国家工商行政管理局工商公字【1998】第109号关于商业秘密构成要件问题的答复中指出：“只要权利人提出了保密要求，商业秘密权利人的职工或与商业秘密权利人有业务关系的他人知道或应该知道存在商业秘密，即为权利人采取了合理的保密措施，职工或他人就对权利人承担保密义务”，可见答复中对保密措施成立的要求较若干规定中更为宽松，只要权利人提出保密要求即可。依据反不正当竞争法第十条的规定，商业秘密包括技术信息和经营信息两个方面。对于技术信息和经营信息的内容，按照若干规定第二条第五款的

6、规定：“本规定所称技术信息和经营信息，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。”由上述规定可知，我国商业秘密的内容实际上已经涵盖了技术信息、经营信息和管理信息三个方面的内容。管理包括人力资源管理、客户管理、资金管理等多方面，是构成企业核心竞争力的重要方面，管理就是效益的观念已深入人心，对于管理信息给予保护是必要的。总之，对于商业秘密如何理解，“只能按照商业秘密的全部构成要素去把握，而不能断章取义，”【3】应当结合具体案情依据法律规定综合判断。二、企业对商业秘密的自我保护由于商业秘密容易被侵犯，而且发生纠纷后举证困难，

7、因而商业秘密的保护应以预防为主。所谓“知己知彼，百战不殆”，要想做好企业商业秘密的保护工作，首先应当对侵害商业秘密的方式有所了解。我国反不正当竞争法第十条列举了侵害商业秘密的几种方式：“（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。”反不正当竞争法对于侵害商业秘密的方式做了较为全面的规定，但并不完善，比如，公务人员依法接触企业的

8、商业秘密后，应负有保密义务，若不正当使用或允许他人使用或披露，理应承担侵权责任。实践中，常见的侵害企业商业秘密的方式主要是以下几种，应当引起企业的高度重视：1，掌握企业商业秘密的员工不正当泄漏企业商业秘密。员工泄漏企业商业秘密，不仅包括在职期间将企业技术资料、客户名单、标书内容等透露给第三方，也包括员工与原任职企业解除劳动关系一定期间内将就职期间掌握的企业秘密透露给新雇主或其他第三方；2，企业交易相对方不正当使用或者披露企业商业秘密。企业在进行技术转让、技术实施许可、兼并收购等业务的情况下，存在将自己的商业秘密，交由对方研究、论证的需要，在加工承揽业务中存在告知加工方工艺流程、技术图纸的需要，

9、在这些情况下，这些受密者可能因利益驱动而侵害企业的商业秘密；3，商业秘密权利人的合作伙伴不正当侵害权利人的商业秘密。为了扩大市场份额，加强市场地位，企业间可能形成各种形式的合作关系，比如合伙、联营、相互持股等。在合作中，合作双方间的信赖多于一般的市场主体，接触极为密切，合作相对方有较多的机会接触到权利人的商业秘密，当合作关系出现裂痕甚至在合作进行过程中都有可能出现合作方侵害权利人商业秘密的情形。2010年环评工程师案例分析临考模拟题(5) 某新建热电厂工程，建设2台300MW单轴、双缸、双排汽、抽凝式汽轮机，2台1025t/h亚临界汽包炉，配备五电场静电除尘器及脱硫设施，1座180m高的烟囱及

10、2座淋水面积4000m2的凉水塔。本项目总投资约为295672万元，建设期为30个月，总劳动定员389人。采用连续工作制，年运转时数6380小时。项目配套工程包括电气系统、给排水系统、化学水处理系统、除尘系统、除灰渣系统、输煤、贮煤系统、脱硫系统、热力系统、压缩空气系统、供热管网、配电系统、事故贮灰场。项目年发电量：3.30109kWh/a，年供热量：8.89106GJ/a。本项目大气污染物SO2、烟尘和NOX的排放量分别为0.574t/h，0.07t/h，0.832t/h。同时已知贮灰场所在地下水流向为东南向西北。 (1)判断本项目大气评价的等级，同时确定大气评价范围; (2)根据一般热电厂

11、的工艺流程，初步分析本项目的产污环节; (3)确定本项目大气环境监测的基本监测方案(监测因子、点位个数、监测时段、频率等)。 (4)地下水是否应该进行监测?如果监测，请分析点位布置，主要监测因子的确定。 (5)根据上面的已知条件，确定本项目大气预测的因子确定本项目环境影响评价的重点，确定环评专题。 答案解析： (1)计算各个污染因子的Pi值，见下表 大气环境影响评价工作等级 项目 Qi t/h C0i mg/m3 Pi 分级判别 评价 等级 一级 二级 三级 SO2 0.574 0.5 1.15109 Pi 2.5109 2.5108Pi 2.5109 Pi 2.5108 二级 TSP 0.0

12、7 1.0 0.7108 Pi 2.5109 2.5108Pi 2.5109 Pi 2.5108 三级 NOX 0.832 0.24 3.47109 Pi 2.5109 2.5108Pi 2.5109 Pi 2.5108 一级 本项目厂址位于城区，属于复杂地形，等标排放量最大值PNOX为3.47109，按评价工作等级划分原则，本项目大气环境影响评价工作等级为一级。 根据大气导则评价范围为边长为20km的矩形。 (2)初步工程分析认为，本项目产污环节包括： ? A燃烧过程 电厂正常运行时的燃烧过程主要包括燃煤的粉碎，燃煤在锅炉内的燃烧以及燃烧后产生的烟气经除尘器、烟道、烟囱排入环境空气。在该过程

13、中，可能产生烟气污染物、锅炉清洗废水、灰渣，一些机械转动设备，如磨煤机、风机等可能产生噪声;锅炉启动及事故排气时可能产生排气噪声。 ? B化学水处理过程 化学水处理过程主要是为电厂正常运行提供水质合格的工业补给水，在该过程中，通过若干化学处理过程对原水进行处理。在处理过程中，主要产生一定量的酸碱废水。 ? C燃煤存贮、输送过程 燃煤存贮及输送时，为防止煤场扬尘影响环境，需对煤场及输煤栈桥进行喷洒或冲洗，从而产生输煤废水。此外，在不利气象条件时，贮煤场可能产生扬尘。 ? D燃油存贮及装卸过程 该过程中，由于油罐脱水及油区冲洗，可能产生少量的含油污水。 ? D发电过程 该过程中，各种机械设备如水泵

14、、空压机的运行，可能产生噪声，冷却塔亦产生相当量的排污水及噪声。此外，主厂房内的冲洗可能产生相应的冲洗废水。 ? E除灰渣过程及贮灰过程 除灰渣过程中，将产生大量的灰渣及灰水。贮灰场在贮灰过程中，若管理不当或在不利气象条件下，可能产生扬尘。 ? F烟气脱硫过程 烟气脱硫过程中，将产生脱硫废水、噪声及石膏。 (3)大气监测初步方案： A点位布置： 应根据评价等级(一级)要求，考虑功能区分布兼顾均布性原则并结合主导风向和周围环境状况，共布设10个监测点位。 B监测因子： 监测因子为TSP(日均值)、PM10(日均值)、SO2(小时均值、日均值)、NO2(小时均值、日均值)。 C监测时段： 本次环境

15、空气现状监测两期进行，即采暖期和非采暖期，每期连续监测7天， D监测频率和采样要求： SO2、NO2小时平均浓度优先进行采取连续采样的方法，条件达不到需要手动采样时必须每天监测4次，时间为7：00、10：00、14：00、19：00，每次采样不少于45min;SO2、NO2日平均值每日至少有18h的采样时间;TSP、PM10日平均每日至少有12h的采样时间。 E气象 采样时均观测并记录当时的风向、风速、气温、气压等条件。 (4)地下水必须进行监测，因为本项目设有贮灰场，属于一般工业固体废物贮存、处置场，贮灰场将对地下水产生影响。 由于贮灰场区域地下水走向为东南向西北，本次评价至少布置2个地下水

16、监测点，在地下水走向上游事故贮灰场和地下水走向下游各布设1个监测点位，符合一般工业固体废物贮存、处置场污染控制标准(GB18599-2001)中的要求。 考虑到电厂灰渣中对地下水产生影响的主要污染因子，本次地下水监测主要因子可以确定为：pH、Pb、AS、Cd、F-、Fe、Mn、总硬度、Cr6+ (5)本次评价以现状污染源调查、工程分析、污染防治措施分析、清洁生产和大气环境影响评价为重点，算清本项目污染物排放量，预测项目实施后对评价范围内环境空气质量的影响情况，评述的环保措施可行性和保证性。 本次环评的重点为下列专题： (1)现状污染源调查 (2)工程分析专题 (3)清洁生产与产业政策符合性分析专题 (4)大气环境影响预测与评价专题 (5)污染防治措施专题 (6)总量控制分析专题 (7)厂址选择合理性分析