劳动争议案件的举证技巧及实务.docx

1、劳动争议案件的举证技巧及实务劳动争议案件的举证技巧及实务 一、证据概述 证据是由内容和形式共同构成的。(如借条)诉讼证据就是依照法律规定的形式表现出来的能够证明案件真实情况的一切事实。（法律事实、自由心证）证据的各种外部表现形式就是案件事实的各种载体，又被称为证据种类。 证据的概念具有如下含义（案例：还款后没有收回借条、借条写成收条）从证据的内容上看，它含有与案件有关的事实；从证据的形式上看，表现为法律确认的七种形式；从证明关系上看，具有能够证明案件真实情况的作用。 证据必须具有的两个基本属性：1、证据能力，证据能力又称为“证据的适格性”、“证据资格” 证据能力是某一材料能够用于严格的证明的能

2、力或资格，也就是能够被允许作为证据加以调查并得以采纳的能力或资格。 案例：澳门赌债借条2、证明力，又称为“证据力” 是证据对于案件事实有无证明作用及证明作用如何。(借条、收条、证人)二、劳动争议案件的证据种类（一）证据分类(1)书证，即以其所记载的内容证明案件事实的证据，实务中大部分的证据都是书证，如劳动合同及其他协议、规章制度、辞职报告等。案例：某服装公司劳动合同纠纷(2)物证，即以其自身形态证明案件事实的证据，如企业为了证明员工毁坏公司财物而提供的被员工毁坏的公司物件等。 (3)视听资料，即以录像或录音所反映的图像、音响证明案件事实的证据如电话录音等。在实务中视听资料被广泛运用，但是需要注

3、意的是一定要保证视听资料的完整、清晰。 (4)证人证言，即证人向仲裁庭或法庭所作的证明案件事实情况的陈述。除法定情形外，证人必须当庭接受当事人的质证，未出庭接受质证的证人所提供的证言不得作为定案的依据。(5)当事人陈述，即当事人在仲裁或诉讼过程中向仲裁庭或法庭所作的关于案件事实的叙述，其中最为典型的便是当事人的承认，即对对方当事人主张的事实或诉讼请求的认可。对于当事人已经承认的事实无需证明，可见企业在庭审过程中应当谨慎发言，以免落下把柄。(6)鉴定结论，即专业鉴定机构利用专业知识对某项案件事实进行鉴定后所作的结论性意见，在劳动争议案件中使用最多的便是笔迹鉴定、相关电子资料的真伪鉴定。(7)勘验

4、笔录，即由劳动争议仲裁委员会或人民法院安排的勘验人员对被勘验的现场或物品所作的记录。在劳动争议案件中较少涉及勘验笔录。（二）劳动争议案件证据必须符合“三性”v合法性v真实性v关联性三、如何合法、有效的收集证据 （一）企业在日常的管理中如何收集证案例：某甲虚假病假条1.劳动合同、岗位聘用协议、培训协议、保密协议、竞业限制协议、变更劳动合同协议及企业与员工签订的其他协议。2.企业各项规章制度、对制度开展民主、公示程序的各项会议记录、培训记录、员工签收文件等。3.工资、经济补偿金、竞业限制补偿金等各种费用的支付凭证、社会保险及住房公积金缴纳凭证等，v重点提示：根据广东省工资支付条例第十六条 用人单位

5、应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。 4录用条件、岗位（职位）说明书、工作任务指标确认书等确认员工工作任务、工作要求、工作标准的各项资料。5绩效考核凭证、员工谈话记录、员工工作总结等判断员工工作能力的各项资料。6员工考勤记录、特殊工时制审批文件、员工休假安排、员工请假单等与考勤、休假相关的各项资料。7培训费用支出凭证、员工个人学习总结等与开展培训相关的资料。8协商解除劳动合同协议书、员工辞职报告、公司提前通知解除劳动合同的相关通知、员工违纪行为证据、奖惩记录等与劳动合同解除相关的各项资料。 9.与劳动合同终止原因相关的各项资料。10.劳务派遣协议、专业外包协

6、议、非全日制用工合同、向劳务派遣公司或专业外包公司支付服务费的相关凭证等。(二) 企业如何进行证据保全？ 企业因客观原因不能收集证据时，可以在举证期限内申请劳动争议仲裁委员会或法院调查收集证据。 相关法律规定v劳动人事争议仲裁办案规则第二十条、第二十一条、第二十二条、 第二十四条、第二十五条 、第二十六条v中华人民共和国民事诉讼法第七十四条v最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定v第十七条、第十八条、 第十九条、第二十三条、第二十五条、第五十四条、第五十五条、第六十八条四、劳动争议案件中举证责任规定（一）举证责任如何分配案例分析：王某未签劳动合同1原则上谁主张、谁举证 2特殊情况下实行举证责任

7、倒置 案例：张某要求支付工资 因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 凡是与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，否则用人单位承担不利后果。 （二）员工请求公司支付加班费谁举证？劳动争议解释三第九条规定： 劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。（三）工伤认定举证责任谁承担？工伤保险条例第十九条第二款对此作出明确规定：“职工或者其直系亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位

8、承担举证责任。 重点提示：要有劳动关系存在 案例分析：贾某工伤认定（四）是否存在事实劳动关系谁举证根据“谁主张，准举证”的原则，由员工举证证明双方之间存在劳动关系 案例分析：贾某诉某建筑公司，证人需提前申请出庭并携带证件，不能旁听。相关法律规定v中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第六条v劳动人事争议仲裁办案规则第十七条、第十八条 v最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二条、第六条v最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第十三条 五、如何合法、有效的进行举证？（一）举证应当遵循的基本规则：1一定在举证期限内提交证据，可以申请延期举证。2.须提交证据原件 。3外文证据应附有中文。

9、 4若提交的证据是在境外形成的，应当履行相关外交程序 5提供证据目录。 6按对方当事人的人数提供证据副本。 （二）如何使用电子邮件证据（三）对网页证据进行保全(1)要求相关网站提供协助 (2)应注意对网页证据的保全+可通过公证、摄像、下载等形式固定网页。（四）使用传真件证据的技巧(1)在发送或接收传真后，通过电话等方式向对方进行确认，可采用电话录音。(2)确保传真件的清晰、完整，传真件中应当包含发件人、收件人、发收传真的号码、发件时间等原始信息；(3)若存在多份传真件，应突出强调传真件之间的连续性和关联性，以达到相互印证的目的。(4)收集其他相关证据对传真件加以佐证，增强传真件的证明力，如双方

10、事先就采用传真形式进行信息传速的相关约定。 (五) 特殊举证形式的风险预防 电子邮件、网页、手机短信等存在事后取证难、认证难的问题；对于比较重要的通知、文件等，最好采用纸质方式加以固定。相关法律规定 v中华入民共和国民事诉讼法第六十六条、第六十八条、第一百二十五条v最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第十条、第十一条、第十二条、第十四条、第三十四条、第三十六条 、第四十一条、第四十二条、第四十三条 六、劳动争议案件的预防与处理技巧（一）劳动争议案件的预防1. 杜绝野蛮管理。2.建立和完善各项规章制度。3明确工作职责和工作内容，规范员工管理，对于签订、变更、解除劳动合同以及工资支付等劳动争议多发地带尤其要提高警惕。4在对员工关系进行重大处理之前，应该事先与劳动法律专业人员进行沟通。5.当出现劳动争议苗头时，应该及时堵漏，在矛盾激化以前化解矛盾。 （二）、劳动争议案件的处理技巧应主动与员工协商，仲裁或诉讼时，应当掌握如下应对技巧 ： 1仲裁和诉讼的专业性和技巧性较强，应聘请专业律师参与仲裁和诉讼。2案前仔细阅案，充分准备，找准切人点，对于答辩、质证、辩论做好书面的准备。3抓住案件关键事实，突出重点。4坚持自己的处理思路，关注庭审动向。5.庭后制作书面代理意见提交给仲裁庭或法庭。