合 同 法 分 则.docx

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合同法分则

合同法分则

买卖合同

⏹一、买卖合同的概念和特征

⏹　　当事人的主要义务

⏹二、买卖合同的所有权转移与风险转移

（一）动产所有权自交付时转移

1．交付的概念交付是指将自己占有的物或所有权凭证移转给他人占有的行为。

交付最初的含义是指对物的实际控制，现代法上又发展出拟制的交付方式，下面分别讨论。

2．现实交付

现实交付指直接占有的移转，依交付方式不同，所有权转移时间又分为：

（1）出卖人送货上门的，以出卖人送货到约定地点并经买受人验收后为交付；

（2）出卖人代办托运的，以办理托运手续后为交付；

（3）出卖人邮寄的，以办理邮寄手续后为交付；

（4）买受人自提的，以出卖人通知的提货时间（双方约定时间或合理时间）为交货时间；

⏹[例1]甲、乙于8月15日订立一货物买卖合同，约定甲于9月10日前交货。

交货方式是由甲办理铁路委托运输，运费由乙支付。

8月20日，甲办妥与铁路局的托运手续。

问：

货物所有权何时归乙所有?

⏹[例2]设例1中双方约定交付方式是自提。

8月20日甲通知乙务必于8月31日提货。

问：

所有权何时归乙?

⏹[答案]8月20日。

⏹[答案]8月31日。

⏹注：

代办托运指由卖方负责办理托运，买方付运费的交货方式。

⏹3.拟制交付（《合同法》第135条）

指交付提取标的物的单证，如仓单、提单，以代替交付标的物本身。

[例3]设例1中甲的货物存在丙的仓库中，8月20日甲将经丙签字并由自己背书的仓单交给乙。

问：

所有权何时移转?

[答案]8月20日（参见《合同法》第387条）。

⏹4．简易交付（《合同法》第140条）

指标的物在订约前已为买受人占有，合同生效即为交付。

[例4]设例1中甲、乙订立买卖合同之前，该批货物巳委托乙保管。

问：

货物所有权何时移转与乙?

[答案]8月15日。

⏹[例]某宾馆为了8月8日的开业庆典，于8月7日向电视台租借一台摄像机。

庆典之日，工作人员不慎摔坏摄像机．宾馆决定按原价买下，以抵偿电视台的损失，遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意，对方表示同意。

8月15日，宾馆依约定向电视台支付了价款。

问摄像机所有权何时转移？

⏹在简易交付中，订立买卖合同前买卖合同双方往往已有保管、租赁、试用、借用、仓储等关系，即买受人占有标的物在前，订立买卖合同在后。

⏹5占有改定

指动产买卖合同出卖人有必要继续占有该动产标的物时，出卖人与买受人缔结由买受人取得间接占有的合同关系以代替实际交付。

⏹[例5]设例1中标的物为一架钢琴，由于甲将在9月30日参加一个钢琴大赛，故甲、乙约定，合同订立后即为交付，但甲可保留钢琴至10月4日，此间甲代乙占有。

问：

本合同钢琴何时归乙所有?

⏹[答案]8月15日

⏹[例6]设例5中甲于8月25日又将钢琴卖与丙并交付给丙，钢琴为谁所有？

⏹丙可以取得所有权，乙只能请求甲负侵权损害赔偿责任（注意，不是违约责任）。

⏹[提示]在占有改定场合下，买受人的所有权（物权）未经公示（直接占有），若其后出卖人擅自出卖，构成无权处分行为，买受人的所有权难以对抗善意第三人。

⏹

（二）动产依当事人约定转移所有权

　（三）特别情形

　　１．分期付款买卖

⏹

（1）分期付款买卖合同中，标的物所有权转移依当事人约定；

⏹

（2）无约定的，适用“交付主义”，即自交付标的物时转移于买受人。

⏹[例1]甲卖一母牛与乙，价3000元，约定乙于6月1日至12月1日之间，每月付500元，12月1日前付完，母牛即为乙所有。

随后甲于5月31日将牛交到乙家中。

后乙于11月28日付清所有价金。

问：

母牛何时归乙所有？

A．5月31日B．6月1日C．12月1日D.11月28日

⏹[答案]D。

（注：

5月31日为交付时间）。

　２。

所有权保留

所有权应当在交付全部价金时转移，风险转移采交付主义

３。

试用买卖

以试用人的意思表示为标准转移

４。

在途买卖

　　　自合同成立时

在途买卖合同，指出卖人已将标的物交付承运人运输后，再寻找买受人订立的买卖合同，此时标的物正在运输途中。

[例]甲、乙订立一运输合同，委托乙将一批货物从大连港运往广州黄埔港。

乙于8月1日启运。

8月3日，甲、丙订立该批货物的买卖合同。

8月4日，乙船行至广东海域遭强风暴袭击而沉，货物全损。

问：

谁承担风险?

[答案]丙。

[提示]在途买卖合同之动产风险，自合同成立时即由买受人承担。

⏹（四）不动产所有权转移依登记，风险负担适用交付主义

亦适用交付主义：

自出卖人实际交付不动产与买受人占有时，风险移至买受人。

例如：

房屋的买卖不以产权过户为风险转移标准，而以交付为标准。

这就意味着,不动产买卖中，可能会出现风险负担人与所有权人并非一人之现象。

⏹

[例]甲将A城B区搂房一幢卖与乙，二人于8月5日订立买卖合同，8月7日甲交钥匙与乙，乙当天搬进居住。

二人相约在8月20日之前办理产权过户手续，尔后付款。

8月11日晚．楼房通雷击起火，焚于一旦。

后甲要求乙付房款，乙拒绝，遂生纠纷。

问：

乙应否付房款?

⏹[答案]应当。

⏹

⏹[提示]

（1）本案名为房款纠纷，实为楼房风险谁来负担的问题：

交付主义应由买受人承担风险。

⏹

（2）风险由买受人承担时，标的物发生风险损失．买受人并不因此免除支付价款的义务，也不得要求出卖人重新交付或赔偿损失。

⏹四、孽息归属

买卖合同依交付主义

例如：

菜市场买母鸡

⏹五、特种买卖合同

1、样品买卖合同

样品低于等级标准货品的，以货品为标准；样品高于等级标准货品的，以样品为标准

就高不就低

例如：

展销会上卖大豆

1）出卖人就交付的标的物与样品及其说明的质量相同负暇疵担保责任。

2）样品有隐蔽暇疵而买受人不知情的，出卖人交付的标的物的质量应符合同种物的通常标准。

⏹2、分期付款买卖合同

⏹买受人未交付到期价款金额达全部价款1／5的，出卖人有以下两个权利可以选择其一行使：

（1）要求买受人支付全部价款；

（2）解除合同，并要求买受人支付该标的物的使用费。

⏹[例]甲从乙房地产商处按揭购得三居室的商品搂一套，总价80万元，首付20万元，余下60万元每月付款3800元，20年付清、甲首付后，搬进居住。

其后4年过去了，甲拖欠到期付款达12.5万元。

⏹问:

乙可否解除房屋买卖合同?

解除后该案如何解决?

⏹3、试用买卖合同

1）定义

试用买卖是一种附条件的买卖，指当事人双方约定由买受人试用或检验标的物，以买受人认可标的物为条件的买卖合同。

2）生效条件

试用买卖中买受人对标的物的同意购买（承认、认可）是合同的生效条件。

⏹3）同意的方式

（1）明示：

以书面或口头通知出卖人为购买；

（2）沉默：

约定有试用期的，试用期届满未作表示的：

（3）推定：

以行为表示同意购买的，包括：

①标的物因试用交付给买受人后，出卖人请求返还面买受人拒不交还的；

②买受人无保留地交付一部分或全部价金的；

②买受人就标的物为出卖、出租、设定担保物权等非试用行为的。

赠与合同

⏹一、性质

无偿合同

单务合同

不要式合同

诺成合同

⏹二、撤销

1.任意撤销权

转移赠与财产权前（动产交付前，不动产过户登记前），赠与人可行使撤销权，但下列三种合同除外：

救灾、扶贫等社会公益性质的；道德义务性质的；公证的。

⏹例;甲公司与某希望小学乙签订赠与合同，决定捐赠给该小学价值2万元的钢琴两台，后甲公司的法定代表人更换，不愿履行蹭与合同。

下列哪些说法是错误的?

（）

⏹A．赠与合同属于单务法律行为，故甲公司可以反悔．

⏹B．甲公司尚未交付设备，故可撤销赠与

⏹C乙小学有权要求甲交付钢琴

⏹D．若甲公司以书面形式通知乙小学不予赠与，则甲公司不冉承担责任

⏹[答案]A、B、D

⏹2.法定撤销权

受赠人行为有下列情形之一的，赠与人可行使撤销权，除斥期间为1年自知道或应当知道撤销原因之日起算（《合同法》第192条）。

1）严重侵害赠与人及其近亲属的；

2）不履行对赠与人扶养义务的；

3）不履行赠与合同所附义务的。

⏹3。

赠与人的继承人、法定代理人的法定撤销权

适用于因受赠人的违法行为致赠与人死亡、丧失民事行为能力的情形。

除斥期间：

6个月，自知道、应当知道撤销原因之日起算（《合同法》第193条）。

⏹三、解除

赠与合同成立后，赠与人经济状况恶化，严重影响其生产经营或家庭生活的，可解除合同，不再履行赠与义务（《合同法》第195条）。

[例]甲为淮河岸边一养虾蟹专业户，家财丰裕。

5月8日，甲向村办小学校承诺，秋后收虾后将捐赠小学电脑100台。

不料，7月中旬淮河上游泄洪，严重受污染的河水冲入虾池，致甲数百亩的虾蟹全部臭死。

甲损失惨重，一家生活因难。

秋季开学后村办小学校请求甲交付电脑。

问：

甲可否不再履行?

⏹[答案]可以。

借款合同

⏹借款合同依主体不同分为两类：

一类是商业银行为贷款人的商业借贷合同；

一类是自然人与自然人之间的，又称民间借贷合同。

前者为商事合同，后者为民事合同。

⏹注意：

1：

民间借贷无偿性的含义是不支付利息，而非不返还本金。

连本金都无需返还者，府为赠与而非借贷。

2：

无息的民间借贷，不影响贷款人在借款人逾期还款时，主张逾期的利息：

⏹[例3]甲、乙为好友，甲于2000年3月1日借给乙10万元，未约定利息及还款期。

2001年3月1日，甲通知乙于1个月内还款。

后乙于2001年12月1日还款。

问：

甲能否主张从2001年4月1日至12月1日共8个月的利息?

⏹可以

⏹甲银行与乙企业商定，甲贷给乙1000万元，借期2年，预计利息为150万元。

甲提出：

甲向乙实贷出850万元，2年后乙只需还款850万元即可。

问：

甲、乙的合同，应如何处理？

⏹[答案]认定甲、乙之间成立了一个本金为850万元的借款合同，乙在2年后还本（850万元）及相应利息（以850万元为本金计算）。

⏹利息不得在本金中扣除，否则，依实际借款额计息。

⏹3。

贷款人的监督检查权

借款人未依借款用途而用款的，贷款人有权采取以下措施：

1）停止发放借款；

2）提前回收借款；

3）解除合同

货币为占有即为所有

小偷偷钱和银行存款，当事人只有债权请求权

租赁合同

⏹1．性质

（1）有偿合同

（2）诺成合同

（3）双务合同

（4）不要式合同；换言之，城市房屋租赁合同为要式合同（《城市房地产管理法》其他财产租赁合同为不要式合同。

⏹2.关于转租

（1）经出租人同意，承租人可以转租，此时存在两个租赁合同：

出租人一承祖人一次承租人

买卖不破租赁

优先购买权

⏹三人关系是：

（1）出租人与次承租人之间无合同关系；

（2）若无特别约定，承租人可以从中赚取租金差价；

（3）次承租人损害租赁物的，其权利主张方式为：

⏹1）承租人就次承租人行为对出租人负责，承担损害赔偿责任

⏹2）尔后，承租人可向次承租人主张违约损害赔偿：

⏹3）出租人不可以直接向次承租人主张违约损害赔偿（合同相对性）；

⏹4）出租人可基于所有人地位向次承租人主张侵权损害赔偿或物上请求权。

⏹例：

张某于1月租住何某一套房屋，租期一年。

半年后何某出国，租期届满．何某并未作任何表示。

次年3月何某归来，要求张某立即搬出。

下列选项哪个是正确的?

（）

⏹A.双方没有续订合同，租赁关系消灭B．次年1至3月，双方存在无偿合同关系

⏹C．次年1月起，原合同应视为续订一年D．次年1月起，该合同转变为不定期租赁

⏹[答案]D。

不定期租赁合同的双方当事人均有权随时解除合同，即享有任意解除权不以对方违约为要件。

但出租人解除的，应于合理期限前通知承租人。

承揽合同

人身性

（1）承揽人负有以自己的设备、技术、劳力、亲自完成“主要”工作的义务；

（2）未经定作人同意，承揽人不得将承揽的主要工作交由第三人完成；

（3）违反第

（2）项规则的，定作人可解除合同；

（4）但承揽人将承揽的辅助工作交由第三人完成的，不以定作人同意为要件；

（5）无论主要工作还是辅助工作，一旦交由第三人完成成立，承揽人应就第三人的工作成果向定作人负责。

换言之，第三人不对定作人负违约责任。

⏹定作人的任意变更、解除权

（1）合同成立后，承揽人交付完成的工作成果前，定作人可随时变更合同，也可随时解除合同（《合同法》第258条）；

（2）以上权利行使，不以承揽人有违约行为为要件；

（3）但因定作人变更、解除合同而致承揽人损失的，应负赔偿责任。

⏹[例1]甲向鞋匠乙订做皮鞋l0双，合同签订后，乙巳备好10双皮鞋的原材料，井巳完成了3双。

甲突然向乙提出解除合同。

问：

该案应如何处理?

⏹[答案]甲应接受3双皮鞋并付酬；甲应赔偿乙为准备其余7双鞋的原料等相应损失；余下7双皮鞋的完成工作应停止。

⏹[例2]设例1中乙接到通知后．觉得甲无理由解除合同，遂置之不理．继续加工，于原约定期限内完成了全部10双皮鞋。

问：

该案应如何处理?

⏹[答案]

甲接受3双皮鞋并付酬：

甲拒绝受领其余7双；甲赔偿乙为准备的其余7双鞋的原料等相应损失；其余7双鞋由原材料到成品而发生损失由乙自行承担。

商品房买卖合同

⏹1．销售广告的性质认定

依该解释第3条规定有二层意思：

⏹

（1）有关商品房的销创‘告和宣传资料为要约邀请对出卖人无合同内容意义上的约束力。

⏹

⏹

（2）就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应视为要约。

⏹（3）在第

（2）种情形下．即使该说明与允诺未载人合同，仍成为成立后合同的一部分，当事人违反者应承担违约责任。

⏹登记为备案要件，而非生效要件。

⏹被拆迁人的优先权。

提供劳务（服务）的合同

⏹提供劳务合同的一个共同特征，是其标的是提供服务（劳务）而不是物的交付。

⏹如货运合同的标的是运送行为，而非承运的货物，也不是承运货物的交付。

所谓运送行为，即是指物从甲地运送到乙地的行为，体现为空间距离的完成。

⏹提供劳务合同的一方主体多为专门从事服务业的自然人、法人或其他组织。

故提供劳务合同多表现为双务、有偿合同，无偿是例外（如部分委托合同、保管合同）。

而且，提供劳务合同多为标准合同（格式合同，如运输合同、邮政合同、行纪合同等）。

⏹

我国合同法分则中有6类合同属提供劳务的合同，即运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同。

此外，许多无名合同亦属此类，如实践中常见的演出合同、培训合同、旅游合同、邮递合同等。

（一）客运合同223

⏹1．合同成立

（1）原则上，客运合同自交付客票时成立；

（2）当事人另有约定的，从约定；

（3）另行交易习惯的，从习惯。

如许多城市公交车运输中，乘客上车后并不购票，而于车后门下车时购票，乘务员也专门在车后门处候客买票。

此时不能认为购票时才成立合同，而应自乘客登上公交车时合同成立。

⏹2．合同生效

（1）先购票后登上运送设备（车辆、轮船、飞机等）者，合同生效为检票时间；

（2）先登上运送设备后购票者，为补得客票时间。

⏹3．承运人的义务

⏹

（1）强制缔约义务：

从事公共运输的承运人，不得拒绝旅客通常、合理的要约（《合同法》第289条）；

⏹

（2）安全运输义务（《合同法》第290条）；

⏹（3）依约定或通常路线运输义务（《合同法》第291条）；

⏹（4）不得降低服务标准义务，否则，应退票或减收票款；提高服务标准不应加收票款（《合同法》第300条）。

⏹

4．承运人的法定责任

（1）尽力救助三类旅客的责任：

急病的、分娩的、遇险的。

（2）对旅客人身伤害承担无过错责任（《合同法》第302条）

该责任的免责事由有三：

1）旅客自身健康原因；

2）旅客故意的；

3）旅客重大过失的。

后两个事由，承运人负证明责任。

⏹该责任不仅适用于普通旅客，还适用于三类特殊旅客：

①依规定免票的，如1．1米以下孩童；

②持优待票的，如大中专学生；

③经承运人许可无票搭乘的。

⏹（3）对旅客托运行李的行李毁损、灭失的，亦负无过错责任，但免责事由不同于人身伤亡的责任（《合同法》第303条第2款、第3ll条）。

⏹第303条在运输过程中旅客自带物品毁损、灭失，承运人有过错的，应当承担损害赔偿责任。

旅客托运的行李毁损、灭失的，适用货物运输的有关规定。

⏹第311条承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。

⏹（4）对旅客自带物品毁损、灭失的，负过错责任。

[例]甲乘坐A城市公交公司的公交车，途中发现钱包披扒手窃走。

问：

甲能否请求市公交公司赔偿?

（二）货运合同

⏹1．托运人的如实申报义务

⏹因申报人申报不实或遗漏重要情况，致承运人损失的，托运人负赔偿责任。

⏹[例]甲委托乙运输一批大件物品，甲申报每件物品的重量是5吨，乙用8吨吊车吊之，吊杆折断，原来每件物品重达10吨，甲为误报。

则甲应赔偿乙之吊杆折断之损失。

（三）保管与仓储合同234

⏹归责原则

⏹保管合同与仓储合同的保管人皆承担过措责任。

但无偿保管合同的保管人仅在故意、重大过失致保管物损害时承担责任（《合同法》第374、第394条）。

⏹[例]贾某因装修房屋，把一批古书交朋友王某代为保管，王某将古书置于床下。

一日，王某楼上住户家水管被冻裂，水流至王某家，致贾某的古书严重受损。

对此，下列说法哪一个是正确的?

⏹A.王某具有过失，应负全部赔偿责任

⏹B.王某具有过失，应给予适当赔偿

⏹C．此事对王某而言属不可抗力，王某不应赔偿

⏹D．王某系无偿保管又无重大过失，不应赔偿

⏹[答案]D。

（四）行纪合同239

⏹1。

合同当事人

⏹

（1）委托合同

受托人不是合同一方当事人

（2）行纪合同

行纪人是合同当事人

⏹

2．处理委托事务的费用

⏹

（1）委托合同：

由委托人承担（预付；或偿还，并加算利息）；

⏹

（2）行纪合同：

行纪人自负（《合同法》第415条）。

⏹3.自买与自卖

⏹

（1）委托合同：

属自己代理行为，无效；

⏹

（2）行纪合同：

除非委托人有相反的意思表示，凡有市场定价的商品行纪人均可自买或自卖，并有权请求报酬（《合同法》第419条）。

⏹

4．有偿、无偿

⏹

（1）委托合同：

委托合同可为民事合同也可为商事合同，故可为有偿，也可为无偿；

（2）行纪合同：

有偿（《合同法》第414条）。

⏹[例]甲将自己的一块手表委托乙寄卖行以200元价格出卖。

乙与丙协商，最后以250元成交。

下列哪些选项是正确的?

⏹A.甲只能取得200元的利益

⏹B.甲可以取得250元的利益

⏹C.乙的行为属于违反合同义务的行为D．乙可以按照约定增加报酬

⏹[答案]B、D。

（五）居间合同240

⏹1．种类

（1）报告居间：

居间人只负责向委托人报告订约机会。

A-B-C

（2）媒介居间：

居间人于双方委托人之间，或委托人与第三人之间牵线搭桥，为其缔约居中斡旋。

委托居委会大妈

⏹4．报酬以及费用请求权

⏹

（1）居间成功的，有报酬请求权，但居间费用自理。

⏹

（2）报酬义务人：

在报告居问中，由委托人支付报酬；在媒介居间中，由居间促成的合同当事人平均负担。

⏹（3）居间失败的，无报酬请求权，可向委托人主张居间的必要费用。

（六）技术合同228

⏹技术成果权利归属

⏹

1．职务技术成果

⏹

（1）职务发明创造的专利申请权归单位；申请批准后，专利权人为单位；

⏹

（2）职务发明创造是指执行本单位的任务或主要利用本单位物质技术条件所完成的发明创造；

⏹（3）所谓“执行本单位任务”．是指具备以下情形之一者：

⏹1）在本职工作中作出的；

⏹2）履行本单位交付的本职工作以外的任务所作出的；

⏹3）退职、退休、调动工作1年内作出的，且与原单位承担的本职工作或分配的任务有关的；

⏹（4）所谓“利用本单位的物质技术条件”，指本单位的资金、设备、零部件、原材料或不对外公开的技术资料等；

⏹（5）利用本单位物质技术条件所完成的发明创造，允许单位与发明人、设计人自由约定权利归属；

⏹（6）职务发明创造的发明人、设计人享有如下权利：

⏹①获得本单位奖励：

国企单位应在专利权公告之日起3个月内发放，一项发明最低2000元，实用新型、外观设计最低500元；

⏹②获得本单位报酬：

国企单位应从实施发明、实用新型所得利润中每年至少2％或从外观设计至少o．2％提成；许可他人使用的，应从该使用费税后至少提成10％；

⏹3）表明身份权：

在有关技术成果文件上写明自己是完成者；

⏹4）获得单位以外的荣誉证书、奖励，如国家科技进步奖等；

⏹5）单位转让职务技术成果时的优先受让权。

⏹2．非职务技术成果

⏹

（1）专利申请权归发明人、设计人；申请批准后，发明人、设计人为专利权人：

⏹

（2）上述发明人、设计人是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人；

⏹（3）下列人员不属于发明人、设计人：

⏹①在完成发明创造过程中只负责组织工作的人；

⏹②为物质技术条件的利用提供方便的人；

⏹②从事其他辅助工作的人。

⏹[例]根据《专利法》规定，职务发明创造的发明人或者设计人享有哪些权利?

（）

⏹A在专利文件中写明自已是发明人或者设计人

⏹B获得单位发给的奖金

⏹C从专利实施的收入中取得一定比例的提成报酬

⏹D对专利权的转让予以同意或否决

⏹[苔案]A、B、C。

⏹3．委托开发合同的发明创造

⏹

（1）专利申请权之归属，有约定的，从约定；

⏹

（2）无约定的，归受托人（研发人），申请批准后，受托人为专利权人；

⏹

⏹（3）委托人享有如下权利：

⏹1）专利权取得后，免费实施该专利；

⏹2）研发人转让专利申请权时，委托人有权优先受让。

⏹注意：

优先权的对象是专利申请权而不包括专利权本身。

⏹4．合作开发合同的发明创造

⏹

（1）有约定的，从约定；

⏹

（2）无约定的，专利申请权归合作方共有；

⏹（3）共有时，一方转让申请权的共有份额的，其他共有人有优先受让权；

⏹（4）共有时，一方弃权的，另一方可单