考试建设法规第三次作业.docx
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考试建设法规第三次作业
2014年9月份考试建设法规第三次作业
一、填空题（本大题共25分，共5小题，每小题5分）
1.建筑项目竣工后，______应当修整和恢复在建设过程中受到破坏的环境。
2.建筑施工合同当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照______、合同的有关条款、______、交易习惯以及______原则，确定该条款的真实意思。
3.建设单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成______，构成犯罪的，对直接责任人员依法追究刑事责任。
4.根据《合同法》规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：
______；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；______；解决争议的方法。
5.《建筑法》对建筑许可只规定了______和______。
二、名词解释题（本大题共15分，共5小题，每小题3分）
1.建筑工程监理合同
2.建筑施工合同
3.合理工期
4.隶属型建筑工程法律关系
5.个人建筑从业资格许可
三、简答题（本大题共20分，共5小题，每小题4分）
1.简述监理工作的一般程序。
2.简述定金和预付款、违约金的区别。
3.简述勘察设计单位应承担的质量责任与义务。
4.简述建设工程委托监理合同中标准条件的主要内容？
5.简述成立勘察设计单位必须具备的条件。
四、案例分析题（本大题共40分，共5小题，每小题8分）
1.2002年12月，长空电器有限责任公司（以下简称长空公司）筹建职工宿舍楼，通过履行正常的招投标程序，将该工程委托本市建筑工程第六公司（以下简称建筑六公司）承建。
总工程款900万元，开工前支付首期资金600万，经竣工验收合格支付剩余300万元。
2003年9月，工程顺利完工，经有关部门验收合格。
此后，建筑六公司多次派人到长空公司催还剩余的400万工程款，长空公司以暂时资金周转有些困难为由请求暂缓支付。
12月，长空公司为谋求外地市场，将一条进口生产线以低于原价70％的价格，作价270万转让给外地一家企业。
建筑六公司得知后，起诉到人民法院，要求判令撤销该转让行为。
长空公司认为：
虽然拖欠建筑六公司工程款情况属实，但与转让生产线一事无关；且转让合同是双方协商一致的结果，合法有效，应予保护。
问题：
（1）长空公司转让生产线的行为是何种性质？
（2）建筑六公司起诉的法律依据是什么？
我国法律对此有何规定？
2.岷山饭店因扩建经营场地，筹备在饭店旁建设一座六层的写字楼，地下一层是停车场，六楼顶层作空中花园。
由于设计和施工有特殊要求，在招标过程中，岷山饭店对参加投标的单位进行了详细的考核，最后确定由A市政工程公司承包了该工程。
A市政工程公司征得岷山饭店同意，将整个工程设计分包给M设计院并签订了《建设工程设计合同》，与此同时未经岷山饭店许可，擅自将整个工程施工任务转包给N建筑公司。
后M设计院按时完成了设计任务，N建筑公司根据M设计院的设计图纸进行了施工，经验收合格，工程交付使用。
在岷山饭店投入使用一个月，楼顶空中花园对顶层造成严重损害，不断有水渗漏到六层的房间内，导致六层写字楼的客户无法正常办公，租用的客户不断向岷山饭店提出租金和损失索赔。
针对这种情况，岷山饭店要求A市政工程公司进行维修和部分工程返修，但始终未能从根本上解决问题。
经当地的建设工程质量监督部门检测，确认工程设计存在严重质量缺陷是导致工程渗水的主要原因；另外，施工单位在工程施工中有偷工减料的情节，特别是导致渗水的材料原因就是水泥的标号不够。
面对上述质量问题，岷山饭店依法将A市政工程公司起诉到法院，要求A市政工程公司赔偿工程损失和其他直接经济损失。
问题：
试分析本案中应由谁赔偿岷山饭店的工程损失和其他直接经济损失？
为什么？
3.2001年5月20日，通然工程设计研究所（以下简称通然设计）与宏图软件开发有限公司（以下简称宏图公司）签订工程设计合同。
双方约定：
通然设计为宏图公司设计标志性建筑“科技之光”，并于2001年10月1日之前将设计方案交付宏图公司；宏图公司接到方案后支付设计款17万元。
同年8月，通然设计得知宏图公司经营不善，资金流转十分困难。
随即通然设计便着手察访宏图公司的相关情况，并掌握了大量的资料。
资料表明宏图公司目前明显资不抵债，众多债权人整日上门催讨，几乎不能维持正常的生产秩序。
（后经人民法院查明，上述材料反映的情况属实。
）
9月15日，通然设计向宏图公司致函称：
鉴于贵公司的现实情况，通然设计决定暂停“科技之光”的工程设计工作。
如果宏图公司不能马上提供日后17万元设计款的担保，通然设计不能保证10月1日前交付设计方案。
宏图公司复函称：
虽然我公司目前遇到一些经营困难，但不至于日后不能支付设计款项。
请通然设计恪守合同约定，马上恢复工程设计，并务必按时交付设计方案。
直至10月1日，宏图公司未提供任何形式的担保，通然设计也没有交付工程设计方案。
10月20日，宏图公司向人民法院起诉通然设计，要求其承担未按时交付工程设计的违约责任。
问题：
（1）通然设计9月15日函件所提要求是否合法？
有何依据？
（2）宏图公司的诉讼请求能否得到人民法院支持？
为什么？
4.2002年12月，长空电器有限责任公司筹建15层职工宿舍楼，通过履行正常的招投标程序，将该工程委托洪江市建筑工程第六公司承建。
双方合同约定：
洪江市建筑工程第六公司以包工包料方式承建长空电器有限责任公司位于洪江市建国区滨江路170号的15层职工宿舍楼；工程总造价人民币970万元；洪江市建筑工程第六公司应于2003年2月1日开工，并于2004年2月1日完工，工期一年；洪江市建筑工程第六公司应保证工程质量，如验收不合格，应承但违约责任；长空电器有限责任公司应于2003年1月15日前向洪江市建筑工程第六公司支付前期工程款500万元，剩余工程款自工程验收合格之日起15天内支付。
问题：
试分析本案中建筑工程法律关系的三个构成要素。
5.在某建筑工程招标过程中，某承包商通过资格预审后，对招标文件进行了仔细分析，编制了投标文件，该承包商将技术标和商务标分别封装，在封口处加盖本单位公章和项目经理签字后，在投标截止日期前1天上午将投标文件报送业主。
次日（即投标截止日当天）下午，在规定的开标时间前1小时，该承包商又递交了一份补充材料，其中声明将原报价降低4％。
但是，招标单位的有关工作人员认为，根据国际上“一标一投”的惯例，一个承包商不得递交两份投标文件，因而拒收承包商的补充材料。
开标会由市招投标办的工作人员主持，市公证处有关人员到会，各投标单位代表均到场。
开标前，市公证处人员对各投标单位的资质进行审查，并对所有投标文件进行审查，确认所有投标文件均有效后正式开标，宣读投标单位名称、投标价格、投标工期和有关投标文件的重要说明。
问题：
从所介绍的基本案情来看，该项目招标程序中存在哪些问题？
答案：
一、填空题（25分，共5题，每小题5分）
1.
参考答案：
施工单位
解题方案：
评分标准：
2.
参考答案：
合同所使用的词句、合同的目的、诚实信用
解题方案：
评分标准：
3.
参考答案：
重大安全事故
解题方案：
评分标准：
4.
参考答案：
当事人的名称或者姓名和住所、违约责任
解题方案：
评分标准：
5.
参考答案：
建筑工程施工许可、建筑从业资格许可
解题方案：
评分标准：
二、名词解释题（15分，共5题，每小题3分）
1.
参考答案：
建筑工程监理合同是为了委托监理单位承担建筑工程监理业务，建设单位（业主）与监理单位签订的明确双方权利义务关系的协议。
解题方案：
评分标准：
2.
参考答案：
建筑施工合同是指发包方和承包方为完成建筑安装工程施工任务，明确双方权利义务关系而签订的协议。
解题方案：
评分标准：
3.
参考答案：
合理工期是指在正常建设条件下，采取科学合理的施工工艺和管理方法，以现行国家颁布的工期定额为基础，结合项目建设的具体情况而确定的使投资方与各参建单位均能获得满意的经济效益的工期。
解题方案：
评分标准：
4.
参考答案：
隶属型建筑工程法律关系又叫纵向建筑工程法律关系，是一方当事人可依据职权而直接要求他方当事人为或不为一定行为的建筑工程法律关系。
解题方案：
评分标准：
5.
参考答案：
个人建筑从业资格许可是建设行政主管部门及有关部门对从事建筑活动的专业技术人员，依法进行考试和注册，并颁发执业资格证书的一种特殊行政许可。
解题方案：
评分标准：
三、简答题（20分，共5题，每小题4分）
1.
参考答案：
1、编制工程建设监理规划。
2、按工程建设进度，分专业编制工程建设监理细则。
3、按照建设监理细则开展建设监理工作。
4、参与工程竣工初步验收，签署建设监理意见。
5、建设监理业务完成后，向项目法人提交工程建设监理档案资料。
解题方案：
评分标准：
2.
参考答案：
定金与预付款在形式上好像完全一样，但它们的性质是完全不同的，定金起担保作用，而预付款只是起资助作用。
当当事人违约时，定金起着制裁违约方、补偿被违约方的作用，而预付款则无此作用，无论哪一方违约，均不得采取扣留预付款或要求双倍返还预付款的行为。
定金也不同于违约金，定金是合同的一种担保方式，而违约金只是对违约的一种制裁手段，违约金并不事先支付，被违约方只能通过事后请求支付的方式才能真正获得。
在建设工程勘察和设计合同中，通常都采用定金这种担保方式。
解题方案：
评分标准：
3.
参考答案：
根据《建设工程质量管理条例》，勘察设计单位承担下列质量责任与义务：
1、从事建设工程勘察、设计的单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。
2、勘察、设计单位必须按照工程建设强制性标准进行勘察、设计，并对其勘察、设计的质量负责。
注册建筑师、注册结构工程师等注册执业人员应当在设计文件上签字，对设计文件负责。
3、勘察单位提供的地质、测量、水文等勘察成果必须真实、准确。
4、设计单位应当根据勘察成果文件进行建设工程设计。
5、设计单位在设计文件中选用的建筑材料、建筑构配件和设备，应当注明规格、型号、性能等技术指标，其质量要求必须符合国家规定的标准。
除有特殊要求的建筑材料、专用设备、工艺生产线等外，设计单位不得指定生产厂、供应商。
6、设计单位应当就审查合格的施工图设计文件向施工单位作出详细说明。
7、设计单位应当参与建设工程质量事故分析，并对因设计造成的质量事故，提出相应的技术处理方案。
解题方案：
评分标准：
4.
参考答案：
建设工程委托监理合同中标准条件的主要内容有：
1、词语定义、适用范围和法规；
2、监理人的权利和义务；
3、委托人的权利、义务和责任；
4、合同生效、变更与终止。
5、监理报酬；
6、争议的解决。
解题方案：
评分标准：
5.
参考答案：
依据《建筑法》第12条规定：
从事建筑活动的勘察单位、设计单位应当具备下列条件：
有符合规定的注册资本；有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；有从事相关建筑活动所应有的技术装备；法律行政法规规定的其他条件。
勘察单位、设计单位申请企业法人登记，除了应当具备足够的财产，能够独立承担民事责任，有健全的财会制度，独立核算，自负盈亏等一般企业应当具备的条件之外，还应当符合一些特殊条件。
根据建设部颁布的《建设工程勘察设计资质管理规定》，从事建设工程勘察、工程设计活动的企业，应当按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和勘察设计业绩等条件申请资质，经审查合格，取得建设工程勘察、工程设计资质证书后，方可在资质许可的范围内从事建设工程勘察、工程设计活动。
解题方案：
评分标准：
四、案例分析题（40分，共5题，每小题8分）
1.
参考答案：
（1）长空公司以低于原价70％的价格转让生产线的行为属于以不明显不合理的低价处分其财产的行为。
建筑六公司起诉的法律依据是合同法规定的撤销权。
债权人撤销权是指债权人对债务人不当处分其财产，明显危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。
《中华人民共和国合同法》第七十四条规定：
债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为；第七十五条规定：
撤销权自债权人知道或应当知道撤销事由之日起一年内行使。
解题方案：
评分标准：
2.
参考答案：
依据我国现行建筑工程法律法规，建筑工程总承包单位可以将其承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。
施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。
建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。
总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。
我国现行建筑工程法律法规禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。
在本案中，A市政工程公司在工程承包过程中，将工程的整个设计分包给M设计院，虽征得岷山饭店同意，但是对设计质量并没有给予高度的关注，因此M设计院设计质量导致的责任，A市政工程公司应承担首要责任；特别是工程施工部分，A市政工程公司擅自将全部施工任务分包给N建筑公司，对于工程主体结构部分没有亲自进行施工，很明显属于我国现行建筑工程法律法规严厉禁止的工程转包，因施工单位偷工减料而产生的责任，A市政工程公司同样应承担首要责任。
综上所述，对于岷山饭店的工程损失和其他直接经济损失，A市政工程公司应负首要责任，M设计院和N建筑公司应当与A公司承担连带责任。
解题方案：
评分标准：
3.
参考答案：
（1）通然设计9月15日函件所提要求合法。
依据是我国合同法规定的不安抗辩权制度。
不安抗辩权是指在建设工程合同履行中，负有先给付义务的一方当事人，在对方财产明显减少，不能保证对待给付时，拒绝给付的权利。
《合同法》规定：
“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：
经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。
”在建设工程合同履行中，成立不安抗辩权须具备一定的条件：
第一、双方债务因同一建设工程合同而发生；第二、负有先履行义务的一方当事人才能享有不安抗辩权；第三、对方有不能为对待给付的现实危险。
本案中宏图公司的情况完全符合上述要求。
（2）宏图公司的诉讼请求不能得到人民法院支持。
因为经人民法院查明，通然设计所掌握材料反映的情况属实，所以通然设计行使不安抗辩权的行为合法，当然也就不承担违约责任。
解题方案：
评分标准：
4.
参考答案：
建筑工程法律关系的三个构成要素分别是建筑工程法律关系主体、建筑工程法律关系客体、建筑工程法律关系内容。
本案中的建筑工程法律关系主体是长空电器有限责任公司与洪江市建筑工程第六公司。
本案中的建筑工程法律关系客体是长空电器有限责任公司位于洪江市建国区滨江路170号的15层职工宿舍楼。
本案中的建筑工程法律关系内容是长空电器有限责任公司与洪江市建筑工程第六公司各自在该宿舍楼施工承包合同中应当享受的权利和应当承担的义务。
具体而言是：
洪江市建筑工程第六公司按照宿舍楼施工承包合同的规定，承担以包工包料方式，于2003年2月1日至2004年2月1日间，保质保量完成宿舍楼施工的义务；长空电器有限责任公司应按照宿舍楼施工承包合同的规定于2003年1月15日前向洪江市建筑工程第六公司支付前期工程款500万元，剩余工程款自工程验收合格之日起15天内支付；洪江市建筑工程第六公司有权要求长空电器有限责任公司按照宿舍楼施工承包合同的规定分期支付工程款；长空电器有限责任公司在履行自身义务之后，有权接收该宿舍楼建筑工程。
解题方案：
评分标准：
5.
参考答案：
该项目招标程序中存在以下问题：
（1）招标单位的有关工作人员不应拒收承包商的补充文件，因为承包商在投标截止时间之前所递交的任何正式书面文件都是有效文件，都是投标文件的有效组成部分，也就是说，补充文件与原投标文件共同构成一份投标文件，而不是两份相互独立的投标文件。
（2）根据中华人民共和国招标投标法，开标会应由招标人（招标单位）主持，而不应由市招投标办工作人员主持。
（3）资格审查应在投标之前进行（基本案情说明承包商已通过资格预审）．公证处人员无权对承包商资格进行审查，其到场的作用在于确认开标的公正性和合法性（包括投标文件的合法性）。
（4）公证处人员宣布所有投标文件均为有效标书是错误的，因为该承包商的投标文件仅有单位公章和项目经理的签字，而无法定代表人或其代理人的印鉴，应作为废标处理，即使该承包商的法定代表人赋予该项目经理有合同签字权，若没有正式的委托书，该投标文件仍应作废标处理。
解题方案：
评分标准：
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