经济法试题和标准答案企业法.docx
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经济法试题和标准答案企业法
1\A企业为国家授权投资的机构出资设立的国有独资有限责任公司。
公司因无股东会，由董事会行使股东会的部分职权。
董事会成员有4人，全部是国家投资的机构任命的干部，董事会每届任期两年。
董事会决定由董事长张某兼任另一有限责任公司的总经理。
监事会有3名成员：
他们是董事长，总经理和职工代表。
问：
该国有独资公司的组织机构在哪些方面违反了公司法的规定？
公司法第六十七条国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。
国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。
公司法第六十八条国有独资公司设董事会，依照本法第四十七条、第六十七条的规定行使职权。
董事每届任期不得超过三年。
董事会成员中应当有公司职工代表。
公司法第七十条国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。
公司法第七十一条国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。
2\国有企业火炬化工厂与另外一国有企业火星化工原料厂决定共同作为发起股份有限公司。
股份有限公司章程规定公司注册资本为人民币5千万元。
火炬化工厂以厂房、机器设备和土地使用权出资，评估作价400万元；火星化工原料厂以原料及厂房出资，经评估作价200万元；另外，火炬化工厂还以本厂的商标及专利技术出资，经评估作价1100万元，该专利技术并非高新技术。
公司将以募集方式设立，除了发起人按规定认购的股份以外，其余股份准备向社会公开募集。
试分析：
1．发起人是否符合法定人数?
2．公司注册资本是否符合法定最低限额?
3．发起人的出资是否符合法律规定?
4．股份的公开募集是否符合《公司法》的规定?
1．发起人符合法定人数。
设立股份有限公司应当有5人以上为发起人，但国有企业改建为股份有限公司的发起人可以少于5人。
2．股份有限公司注册资本的法定最低限额为人民币1千万元。
该拟设立股份有限公司5千万元注册资本符合规定。
3．工业产权、非专利技术作价出资金额不得超过公司出资资本的20%,而火炬厂的工业产权作价已超过了注册资本的20%,不符合法律规定。
4．《公司法》规定以募集方式设立公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%o两个发起人的出资所占公司股份总数的比例未达到这一要求，因此不符合《公司法》规定。
3\单某为某市电器商场股份有限公司董事兼总经理。
2009年11月，单某以本市百货公司名义从国外进口一批家电产品，共计价值80多万元。
之后，单某将该批家电产品销售给了本市五金交化公司。
电器商场董事会得知此事后，认为单某身为本公司董事兼总经理，负有竞业禁止义务，不得经营与本公司同类的业务，单某的行为违反了有关法律规定，应属无效。
于是，决议责成单某取消该合同，而将该批家电产品由电器商场买下。
五金交化公司认为，该批家电产品的买卖，是在本公司与百货公司之间进行的，与电器商场无关。
合同的成立是双方当事人意思表示一致，而且合同的内容不违法，所以是有效的。
至于单某作为电器商场董事而经营与电器商场相同业务，属于电器商场的内部事务，与百货公司和五金交化公司无关。
双方争执不下，遂诉至人民法院。
法院查明，单某曾于2008年12月决定以电器商场一幢楼房为电器商场第四大股东本市建筑工程公司的债务提供担保；于2008年10月将自己的一辆小轿车卖给电器商场，事后公司的股东才知晓情况。
现问：
（1）单某买卖家电的行为是否合法？
为什么？
（2）电器商场的主张有依据吗？
为什么？
（3）对单某买卖家电的行为应如何处理？
（4）对单某为建筑工程公司提供担保的行为可能作出哪些处理？
（5）单某卖小轿车给电器商场的行为是否有效？
为什么？
答案：
（1）不合法。
因单某买卖家电的行为违反了公司董事、经理的竞业禁止义务。
（2）于法无据。
单某为百货公司买家电又售给五金交化公司，是在百货、五金交化公司之间进行的，该合同合法有效，不能因违反竞业禁止义务而认定其竞业行为本身为无效民事行为。
（3）应将王某所得收入归电器商场所有，并可由电器商场给予处分。
（4）可作以下处理：
①责令取消该担保；②由单某赔偿电器商场损失；③单某因担保所得收入归电器商场所有；④由电器商场给予单某处分。
（5）无效。
因为该行为违反了公司董事、经理的自我交易禁止义务。
法理详解：
（1）我国《公司法》第61条规定：
“董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。
”此条规定即为董事、经理的竞业禁止义务。
意思是指公司的董事、经理不得从事与本公司同类营业性质的商业活动，目的是禁止董事。
经理利用其职务，损害公司利益。
在本案中，电器商场的经营范围当然包括家电产品的购销。
单某身为电器商场的董事兼总经理，却以百货公司的名义购销家电产品，实际上是为百货公司进行商业活动，显然属于与电器商场的同类营业行为，而且是以营利为目的。
因此，单某的行为违反了《公司法》关于竞业禁止义务的规定。
（2）对于董事、经理违反竞业禁止义务的行为有无法律效力，公司法未作出明确规定。
公司法规定董事、经理负有竞业禁止义务，这是公司与董事、经理之间的规则，也可以说是内部规则，如果董事、经理违反上述义务，就应按公司法的规定承担责任。
但是松司法》并没规定董事、经理的竞业行为无效，只是规定“从事上述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有”。
意思是董事、经理的竞业行为并非是当然无效的。
本案中，单某为百货公司购买家电，又售给五金交化公司，该买卖是在百货公司与五金交化公司之间进行的，双方的合同是由双方意思一致而达成的，合同内容也不违法，所以不能认为是无效的合同。
电器商场要求将这批家电产品转由本公司买受，没有法律根据，不足采信。
所以不能因为单某违反竞业禁止义务，判定其竞业行为本身为无效民事行为。
因为我国公司法没有作出这样的明确规定。
（3）根据松司法》61条规定，董事、经理违反竞业禁止义务，其所得应当归公司所有，
以保护公司及股东的利益。
因此，单某因买卖这批家电产品所得的一切收入，应当归公司所有。
如果因单某的竞业行为而使公司的利益遭受损害的，公司还可以要求其损害赔偿。
此外松司法》第215条还规定，董事、经理违反竞业禁止义务，除将其收入归公司所有外，并可由公司给予处分。
所以，电器商场可以根据单某的行为给公司造成的损害大小等情况，给单某以处分。
（4）《公司法》第60条第3款规定：
“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。
”第214条第3款规定：
“董事、经理违反本法规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，责令取消担保，并依法承担赔偿责任，将违法提供担保取得的收入归公司所有。
情节严重的，由公司给予处分。
”
对《公司法》第214条的规定应注意两点：
第一，董事、经理违法提供担保的，可责令取消担保，以使担保行为归于无效，这是不同于违反竞业禁止义务行为的处理的。
第二，董事、经理违法提供担保的范围限于向两类人提供的担保：
本公司股东与其他个人。
言外之意，公司法并不禁止董事、经理依法定程序以公司资产为非本公司股东的非个人债务提供担保。
（5）《公司法》第61条第2款规定：
“董事、经理除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。
”本款规定的即是公司董事、经理的禁止自我交易义务。
本案中单某未经股东会同意，擅自作主将自己的小轿车卖与公司，系违反禁止自我交易的行为，公司可主张该行为无效。
4\某市A、B、C三家企业经协商决定，共同投资创办一从事生产经营的实业有限责任公司（以下简称实业公司）。
公司注册资本110万元，其中A出资20万元，B出资15万元，另以实物出资折价18万元，C出资10万元，另以土地使用权出资折价20万元及专利使用权出资折价27万元。
A受托于2008年8月向当地政府主管部门办理报批手续，很快于8月22日获准并取得批准文件。
同年10月15日，A到当地工商行政管理局办理登记手续。
工商局指出了申请人在出资方面存在的不妥之处，并予以纠正，颁发了法人营业执照。
同年12月，实业公司董事长贺某与一外商谈妥，拟在该市建一个合营企业。
该合营企业注册资本，总额240万元，其中实业公司出资20万元，另以场地使用权出资折价40万元。
另一合营方D公司出资130万元，外商出资50万元。
三方委托实业公司办理报批、登记手续。
外方按三方约定于12月底将出资额50万元先期汇入了实业公司账户，2009年1月10日三方正式签订合同，2月1日正式登记成立。
至2009年7月，实业公司和D公司仍未将出资额缴清（只缴纳20％）。
实业公司也一直未将外方先期汇入的50万元转入合营企业账户。
外方催缴未果，于8月上旬提出终止合营合同，同时要求赔偿损失12万元，退还出资额50万元。
实业公司则提出：
汇入我账户的50万元因我公司急需用去15万元，现在只能先退还35万元，其余部分待3个月后补齐，外商诉至法院。
现问：
（1）A、B、C对实业公司出资有无不符合法律、法规规定之处，为什么？
（2）实业公司对公司与外商对合营公司的出资有无不符合法律、法规规定之处？
为什么？
（3）外商先期汇入而后被动用的15万元款项以及外商提出因终止合同造成损失12万元应由谁承担，为什么？
［答案］
（1）C的专利使用权出资折价27万元，不符合法律规定。
因为其出资额超过了三公司注册资本的20％。
（2）有两处不符合法律规定：
①实业公司出资60万元超过了其资产净值110万元的50％；②外方出资50万元，低于合营企业注册资本的25％。
（3）①外商被动用的15万元款项应归实业公司负责偿还。
因为实业公司非法挪用公司资金，侵犯了外商合法权益；②外商的12万元损失应由实业公司与D公司按出资比例承担，因为二者已构成出资违约。
［解题思路］
［法理详解］
（l）有限责任公司的注册资本是由股东的出资构成的。
法律对股东的出资方式有明确的规定，《公司法》第24条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。
A、B、C三企业的出资方式符合该法律规定。
但在公司法上还有一个资本充实的原则，这是有限责任公司的资合性特征决定的。
按照资本充实原则，为避免造成注册资本与公司实有财产之间出现差额，公司法对以实有财产之间差额的出现、以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资的作价均进行严格控制，规定必须评估作价、核实财产，不得高估或低估作价。
除此以外，对工业产权、非专利技术等无形财产作价出资在注册资本中所占的比例也严格限制。
我国《公司法》第24条第2款规定，除国家对采用的新技术成果有特别规定的以外，以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过公司注册资本20％。
这里的20％限制，主要是出于交易安全的考虑。
公司的无形资产过多，一旦出现经营的巨大风险，债权人的利益就无法保障。
该案中，公司注册资本110万元，C的专利使用权出资折价27万元超过了公司注册资本的20％，违反《公司法》第24条第2款的规定。
（1）实业公司、D公司与外商对合营公司的出资也有不符合法律规定之处。
为了保证公司的正常活动，保障股东的合法权益，我国公司法对公司的权利能力都有一些限制性规定，这一点也是公司与自然人和一般企业的差别所在。
在对公司的权利能力的限制中，就有关于转投资的限制。
公司作为其他公司有限责任股东时的投资额度必须符合法律规定。
《公司法》第12条规定，公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资
公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50％。
目的是保证本公司的正常生产经营活动，维护自身的利益，避免公司因其大量资本投入其他公司，从而影响自身的发展，这也是对债权人及股东利益的保护。
该案中，实业公司出资60万元超过了实业公司资产净值110万元的50％，违反了《公司法》第12条的规定。
另外在合营企业的注册资本中，关于合营各方的出资比例，法律也有明确的规定，《中外合资经营企业法》第4条第2款规定，在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25％。
本案中，该合营企业注册资本总额240万元，而外方出资仅50万元，显然低于合营企业注册资本的25％。
（3）合营企业成立后，外方出资50万元，实业公司自己擅自用去15万元，根据《公司法》第60条的规定，董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人，实业公司侵犯了外商出资的合法权益，应由实业公司负责偿还。
外商提出因终止合同造成损失的12万元，应由实业公司和D公司按出资比例承担，因为实业公司和D公司已经构成出资违约。
出资违约包括两种情况：
①承诺出资本出资的；②本足额出资的。
股东应当足额缴纳各自所认缴的出资额，股东只有履行了缴纳出资的义务，公司才能实际拥有所规定的注册资本。
股东不按规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳的股东承担违约责任，这是《公司法》第25条第2款规定的。
该案中，实业公司和D公司未足额出资（只缴纳20％），理应承担对外商的违约责任，赔偿外商的经济损失。
中外合资经营企业制度
5\2008年7月，某市一电视机厂准备与美国一公司合资建立一家电有限公司。
面谈协议规定美方以技术入股（作价20％），双方订立技术转让协议，自订立起15天内，美方应提供有关的设备资料和服务，其中包括产品设计，以及对合资公司技术人员、工人培训、技术作价等。
中方以货币、合作场地、厂房来出资。
随后双方据此签订了技术转让协议，协议规定：
（1）除经美方同意外，该合资公司所生产的产品不能销往东亚地区，且利用美方技术每年生产的电视机不能超过30000台；
（2）该技术转让协议的期限为3年；（3）技术转让协议期满后，中方无权再继续使用该项技术；（4）中方如改进该技术，必须无条件告诉美方；（5）合资企业能从美国购买的所、需要的机器、设备、零部件、原材料，必须从美国购买。
双方订立的技术转让协议，未得到审批机构的批准，经修改批准后才依法注册登记成立。
外方怕投资风险，就让公司在美国驻中国某保险公司办了财产安全险。
双方协商中方为董事长，美方为副董事长。
半年后，公司经营效益好，美方在未经中方董事同意的情况下，以到会的1/2董事通过，决定增加出资，再次召开董事会合法通过。
因的确是生产经营所需，中方认可了所增加的注册资本。
现问：
（1）美方的出资比例是否恰当？
为什么？
（2）双方所签订的技术转让协议是否符合法律规定？
为什么？
（3）公司是否可以在美国驻中国某保险公司办理保险？
（4）中方是否有权认缴所增加的注册资本？
【答案】
（1）美方的出资比例不恰当。
因为在中外合资企业中，外方出资一般不应低于25％。
（2）不合法。
本协议在技术出口产品的地区、数量、价格、技术改进、继续使用权技术改进对等条件和自由购买方面，含有为我国法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。
（3）公司可以在美国驻中国某保险公司办理保险。
（4）中方有权认缴所增加的注册资本。
【解题思路】
就命题思路而言，本题同上题类似，都属于要求找出行为人行为差错的题目，应重点注意第
（2）问所考查的知识点。
【法理详解】
（1）美方的出资比例不恰当。
中外合资企业是依据《中外合资经营企业法》设立的。
为了吸引外国先进技术改进设备，我国法律允许且鼓励外商以先进的技术、设备作为出资，但规定外国合营者的出资和我国合营者的投资应有一个合理的比例关系。
我国《中外合资经营企业法》第4条规定：
“合营企业的形式为有限责任公司。
在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25％。
”本案中，该中外合资企业美方以技术出资，作价20％，是低于这一标准的，因而美方应追加出资。
（2）双方所签订的技术转让协议不符合法律规定。
中外合资经营企业的技术转让协议是指技术转让者与受让者双方就技术转让有关的权利与义务意思表示一一致的主要法律文件，对双方都有约束力。
在订立技术转让协议时，必须维护合营企业独立进行经营管理的权利，即转让方不能附加条件妨碍企业的自主权。
根据我国《中外合资经营企业法实施条例》第46条的规定，技术转让协议必须符合以下规定：
①技术使用费应公平合理；②除双方另有协议外，技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格；③技术转让协议的期限一般不超过10年；④技术转让协议期满后，技术输入方有机继续使用该项技术；⑤订立技术转让协议双方，相互交换改进技术的条件应对等；③技术输人方有权按自己认为合适的来源购买需要的机器设备、零部件和原材料；①不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。
本案中，该合营企业双方所签订的技术转让协议中，违反了上述法律规定，在技术出口产品的地区、数量、价格、继续使用权、技术改进对等条件和自由购买方面，都含有我国法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。
必须依法修改，才能得到审批机构的批准，该技术转让协议才能生效。
（3）公司有权在驻中国某保险公司办理保险。
《中外合资经营企业法》第9条第4款规定：
“合营企业的各项保险应向中国境内的保险公司投保。
”注意该款与修改前的《中外合资经营企业法》“合营企业的各项保险应向中国的保险公司投保”这—规定有所不同，望引起考生足够重视。
（4）中方有权认缴所增加的注册资本。
依照我国法律规定，增加注册资本，必须由企业的最高权力机构董事会会议通过。
而董事会会议应有％以上董事出席方能举行。
增加注册资本由出席董事会会议的董事一致通过，方可作出决议。
需要指出的是，即使合营一方同意合营企业增加注册资本，只要是董事会合法决议，其就有权认缴所增加的注册资本。
本案中，虽然美方在关于合资经营企业增加注册资本方面，不符合法定程序，但它是由董事会合法通过的，因而中方有权认缴所增加的资本。
6\甄某于1999年5月担任一有限责任公司的董事长。
2000年3月，另一公司的经理田某找甄某借一笔资金以解燃眉之急。
正好公司刚收回一笔50万元的货款，甄某即转给了田某，田某拿出5万元给甄某，甄某未敢收，遂存入公司的小金库中。
该小金库是甄某伙同部分董事及监事贾某私自开立的，用于他们的各项业余开支。
同年7月，甄某利用手中的职权帮助其弟弟的公司做成一笔木材生意，获利10万元，甄某存入私人帐户。
这一年9月，甄某利用董事长的权力与贾某签订了一项合同，规定公司支付贾某2万元的中介费，作为贾某为公司联系到一批木材生意的报酬。
而实际上公司购入该批木材的价格明显高于市场价，致使公司受损20万元，贾某与甄某各自捞了一笔回扣。
此事并未经过董事会的讨论。
2001年3月，股东会觉察到甄某与贾某的渎职行为，责令其停职反省。
同时，组织人员进行调查，待查清事实后依照法律和公司章程进行处理。
现问：
（1）甄某的董事长一职至迟应于何时任期届满？
为什么？
（2）设甄某1996年6月担任某国营工厂厂长时，因从事违法经营致该厂营业执照被吊销。
那么甄某任职董事长一事是否符合法律规定？
为什么？
（3）本案甄某从事了哪些违法活动？
（4）公司对于董事、监事的违法活动可否自行处理？
（5）甄某、贾某应否对公司承担赔偿责任？
［答案］
（1）至迟应于2002年5月任期届满。
因为董事的任期可由公司章程规定，但法定每届任期不得超过3年，连选得连任。
（2）不合法。
因为甄某依法属于不得担任公司董事职务的人员范围。
（3）甄某的违法活动有：
①违法将公司资金借贷给他人使用；
②违法利用职权为自己谋取私利；
③违法利用职权收受非法收入；
④私设小金库；
⑤非经章程规定和股东会同意，同本公司进行交易。
（4）公司可以对董事、监事的违法活动自行处理，但涉及行政、刑事责任的除外。
（5）甄某、贾某应对公司负赔偿责任。
［解题思路］
本题所考查的内容相当广泛，难度较大，想象丰富，足见命题人在设计上用心之良苦，4个设问所涉及到的知识点，值得考生反复玩味。
本题之重心在于第（3）问，考生应耐心找错，精心归类，细心作答，方能使答案臻于完整。
精确。
［法理详解］
（1）有限责任公司的组织机构有股东会、董事会、监事会等。
其中董事会起着承上启下的作用，占有比较重要的地位。
董事会是由董事组成的，法定为3至赔人。
设董事长1人，副董事长1至2人。
董事的任期可以由公司章程规定，但法定每届任期不得超过3年。
不过，任期届满的，可以连选连任。
监事会是对公司的财务、董事及经理的行为等实行监督的机构，监事会成员与董事一样，每届任期为3年，届满时，可以连选连任（《公司法》第47、53条）。
（2）由于董事和监事，加上经理是公司的重要组成人员，因此，《公司法》第57、58条对这些人的资格作了如下限定，即下述人员不得担任董事、监事及经理：
①无民事行为能力或限制民事行为能力的人；
②因犯有贪污。
贿赂、侵占财产、挪用财产罪或破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未过5年，或因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未过5年；
③对破产企业负有个人责任的该企业的董事、厂长或经理，自该企业破产清算完结之日起未过3年；
④对违法被吊销营业执照的企业负有个人责任的该企业的法定代表人，自该企业被吊销营业热照之日起未过3年；
⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿；
③国家公务员。
本案中甄某即属于第④类人员，由于原厂被吊销营业执照之日至1999年5月未过3年，甄某于此时就职董事长，应属无效行为（《公司法》第57条第2款）。
（3）除了对董事、监事等的资格作了限制外，《公司法》第59～62条还规定，董事、监事。
经理等不得从事下列违法活动：
①不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利，不得利用职权收受贿赂或其他非法收入，也不得侵占公司财产；
②不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人；
③不得将公司资产以其个人名义或以其他个人名义开立账户存储；
④不得以公司资产为本公司股东或其他个人债务提供担保；
⑤不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动；
⑤非经章程规定或股东会同意，不得同本公司订立合同或进行交易；
①非依法或经股东会同意，不得泄露公司秘密。
在上述禁止性活动中，甄某违反了①、②、③、④、⑤、⑤等项规定，从事了挪用公司资金50万元、私设小金库、利用职权为其弟弟谋利、同本公司监事贾某订立合同等违法活动。
（4）对于这些违法活动，除了公司本身需要承担行政责任，具体责任人员构成犯罪应承担刑事责任外，公司是可以对具体的违法人员（董事、监事、经理）进行处分的。
例如公司可以没收董事等的非法收入归公司所有；对于因其违法行为对公司造成损害的，公司还可以要求这些违法的董事等人员赔偿，但公司不能越权给予这些人员行政及刑事处罚。
公司对于该职的董事、监事可由股东会决定罢免其职务。
（5）《公司法》第63条规定：
“董事、监事、经理执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。
”依此规定，本案中甄某、贾某应对公司负赔偿责任。
［7］股份有限公司设立
江阴市有4家生产经营冶金产品的集体企业，拟设立一股份公司，只发行定向募集的记名股票。
总注册资本为900万元，每个企业各承担200万元。
在经过该市有关领导同意后，正式开始筹建。
4个发起人各认购200万元，其余100万元向其他企业募集，并规定，只要支付购买股票的资金，就即时交付股票，无论公司是
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