注册会计师《经济法》基础讲义第2章.docx
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注册会计师《经济法》基础讲义第2章
2012年注册会计师《经济法》基础讲义：
第2章
（1）
第二章 个人独资企业和合伙企业法律制度
第一节 个人独资企业法律制度
一、个人独资企业法概述
个人独资企业是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。
一个投资人，用自己所有的财产投资到个人独资企业当中，代表企业与第三人进行的法律关系，如果产生了债务，按照规定，投资人对债务承担无限的连带责任。
个人独资企业具有以下特征：
1.个人独资企业是由一个自然人投资的企业。
法人和其他组织都不能作为个人独资企业的设立人。
2.个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任。
即企业的责任与投资人的责任连为一体。
3.个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活。
4.个人独资企业是非法人企业。
企业的责任即是投资人个人的责任，企业的财产即是投资人个人的财产。
因此，个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。
个人独资企业虽然不具有法人资格，但却是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动。
【相关考点1】一人有限责任公司的股东可以是一个自然人股东也可以是一个法人股东。
一人有限责任公司是独立的企业法人，具有完全的民事权利能力、民事行为能力和民事责任能力，是有限责任公司中的特殊类型。
【相关考点2】分公司没有独立的公司名称、章程，没有独立的财产，不具有法人资格，但可领取营业执照，进行经营活动，其民事责任由公司承担。
【例题·多选题】张某出资设立了甲个人独资企业。
在经营过程中，张某以甲个人独资企业的名义与乙公司签订了一份合同。
下列说法不符合《个人独资企业法》规定的有（ ）。
A.张某不能以甲个人独资企业的名义与乙公司签订合同
B.张某可以以甲个人独资企业的名义与乙公司签订合同
C.如果乙公司违约，张某只能以自然人的名义对乙公司提起民事诉讼
D.如果乙公司违约，张某可以以甲个人独资企业的名义对乙公司提起民事诉讼
『正确答案』AC
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的特征。
个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动（包括签订合同和民事诉讼）。
二、个人独资企业的设立
（一）个人独资企业的设立条件
1.投资人为一个自然人，且只能是中国公民。
这里讲的自然人仅指具有中国国籍的自然人，并且法律、行政法规禁止从事营利性活动的人不得作为投资人。
（因为投资人对企业的债务承担无限责任，所以投资人还应为完全民事行为能力人。
）
【例题·单选题】下列人员中，可以成为我国个人独资企业投资人的是（ ）。
A.美国公民甲，在中国居住达10年以上
B.美国公民乙，一周前取得了中国国籍
C.中国公民丙，正在停职反省的法官
D.中国公民丁，即将退休的财政局科长
『正确答案』B
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的投资人。
个人独资企业的投资人为一个具有中国国籍的自然人。
国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等人员，不得作为投资人申请设立个人独资企业。
2.有合法的企业名称。
个人独资企业名称不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。
个人独资企业使用的名称与其在登记机关登记的名称不相符合的，责令限期改正，处以二千元以下的罚款。
3.有投资人申报的出资。
根据规定，设立个人独资企业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。
注意：
①投资人申报出资的意义主要是区别不同财产的性质，以便确定财产清偿顺序。
②个人独资企业的投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。
③如果是以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应当在设立（变更）登记申请书上予以注明，作为出资的家庭共有财产就要对个人独资企业的债务承担无限责任。
4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。
5.有必要的从业人员。
【例题·单选题】某个人独资企业的投资人以家庭共有财产作为出资，根据《个人独资企业法》的规定，下列关于投资人应对个人独资企业债务承担责任的表述中，正确的是（ ）。
A.投资人以其个人财产承担无限责任
B.投资人以其出资额为限承担责任
C.投资人以家庭共有财产承担无限责任
D.投资人以企业财产为限承担责任
『正确答案』C
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的出资。
如果个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。
【考题·多选题】下列有关个人独资企业设立条件的表述中，符合个人独资企业法律制度规定的有（ ）。
（2009年试题·新）
A.投资人为一个自然人，且为中国公民
B.有合法的企业名称
C.有企业章程
D.有投资人申报的出资
『正确答案』ABD
『答案解析』本题考核点是个人独资企业设立条件。
根据规定，设立个人独资企业应当具备下列条件：
（1）投资人为一个自然人;
（2）有合法的企业名称;（3）有投资人申报的出资;（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件;（5）有必要的从业人员。
设立个人独资企业没有制定企业章程的规定。
（二）个人独资企业的设立程序
1.提出申请。
个人独资企业投资人以个人财产出资或者以其家庭共有财产作为个人出资的，应当在设立申请书中予以明确。
2.工商登记。
登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内，对符合个人独资企业法规定条件的予以登记，发给营业执照。
个人独资企业的营业执照的签发日期，为个人独资企业成立日期。
个人独资企业成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，吊销营业执照。
3.分支机构登记。
个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请设立登记。
【考题·单选题】自然人甲拟设立个人独资企业。
下列表述中，符合个人独资企业法律制度规定的是（ ）。
（2009年试题·旧）
A.该个人独资企业名称中可以使用“公司”字样，但是不得使用“有限”或者“有限责任”字样
B.甲只能以其个人财产投资，不得以其家庭共有财产出资
C.甲可以根据业务需要，申请设立个人独资企业的分支机构
D.设立后的个人独资企业可以依法申请贷款，但不能取得土地使用权
『正确答案』C
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的设立。
根据规定，个人独资企业的名称中不得使用“有限”、“有限责任”或“公司”字样;因此选项A错误。
投资者可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资，因此选项B错误。
个人独资企业可以依法申请贷款、取得土地使用权，并享有法律、行政法规规定的其他权利;因此选项D错误。
个人独资企业可以设立分支机构，选项C正确。
三、个人独资企业的投资人及事务管理
（一）个人独资企业的投资人
个人独资企业的投资人为一个具有中国国籍的自然人，但法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。
根据规定，国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作为投资人设立个人独资企业。
（二）个人独资企业的事务管理
1.个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。
2.投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。
注意：
如果第三人在有关经济业务交往中，与受托人或者被聘用的人员串通，出现故意损害投资人利益的行为，则不属于“善意”。
3.投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得从事侵害该个人独资企业的行为，列举性的规定有10项。
【考题·单选题】个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，同时对乙的职权予以限制，凡乙对外签订标的额超过1万元的合同，须经甲同意。
某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。
下列关于该合同效力的表述中，正确的是（ ）。
（2001年试题）
A.该合同有效，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任
B.该合同无效，如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任
C.该合同为可撤销合同，可请求人民法院予以撤销
D.该合同无效，经甲追认后有效
『正确答案』A
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的事务管理。
根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。
个人独资企业的投资人与受托人或者被聘用的人员之间有关权利义务的限制只对受托人或者被聘用的人员有效，对第三人并无约束力，受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效。
本题中B、C、D选项均以否定合同为前提，违背了上述规定，故本题只有A选项正确。
【考题·单选题】甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。
丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品。
丁不知甲对丙的授权限制，依约供货。
乙企业未按期付款，由此发生争议。
下列表述中，符合法律规定的是（ ）。
（2004年试题）
A.乙企业向丁购买商品的行为有效
B.丙仅对10万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购买商品的行为无效
C.甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义务
D.甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款10万元，其余款项丁只能要求丙支付
『正确答案』A
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的事务管理。
个人独资企业的投资人与受托人或者被聘用的人员之间有关权利义务的限制只对受托人或者被聘用的人员有效，对第三人并无约束力，受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效。
四、个人独资企业的权利和工商管理
（一）权利
1.依法申请贷款。
2.依法取得土地使用权。
3.拒绝摊派权。
4.其他权利。
（二）工商管理
1.个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起的十五日内依法向登记机关申请办理变更登记。
个人独资企业变更投资人姓名和居所、出资额和出资方式，应当在变更事由发生之日起15日内向原登记机关申请变更登记。
2.个人独资企业应当按照登记机关的要求，在规定的时间内接受年度检验。
五、个人独资企业的解散和清算
（一）个人独资企业的解散
个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：
（1）投资人决定解散;
（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承;（3）被依法吊销营业执照;（4）法律、行政法规规定的其他情形。
（二）个人独资企业的清算
1.个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。
2.个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：
（1）所欠职工工资和社会保险费用;
（2）所欠税款;（3）其他债务。
个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
3.清算期间对投资人的要求。
清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。
在按前述财产清偿顺序清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。
4.个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。
5.注销登记。
个人独资企业清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于清算结束之日起15日内向原登记机关申请注销登记。
【考题·多选题】张先生在谈论个人独资企业法的有关规定时讲到以下内容，其中正确的有（ ）。
（2003年试题）
A.设立个人独资企业时，投资人可以个人财产出资，也可以家庭其他成员的财产作为个人出资
B.个人独资企业可以设立分支机构
C.个人独资企业解散时，可由投资人自行清算，也可由债权人申请人民法院指定清算人进行清算
D.个人独资企业解散清偿债务时，所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿
『正确答案』BCD
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的有关规定。
按规定，个人独资企业投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。
“家庭共有财产”不等于“家庭其他成员的财产”，所以选项A不正确。
【考题·单选题】某个人独资企业由王某以个人财产出资设立。
该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，符合《个人独资企业法》规定的是（ ）。
（2006年试题）
A.不再清偿
B.以王某的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿
C.以王某的家庭共有财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿
D.债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的，王某不再承担清偿责任
『正确答案』D
『答案解析』本题考核点是个人独资企业财产清偿和投资人的持续偿债责任。
个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。
【考题·单选题】甲以个人财产出资设立个人独资企业，该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所负债务。
对于尚未清偿的债务，下列表述中，符合个人独资企业法律制度规定的是（ ）。
（2010年试题）
A.甲不再清偿
B.甲应以个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿
C.甲应以家庭共有财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿
D.甲应以个人的其他财产予以清偿，但债权人在该企业解散后5年内未提出偿债请求的，则不再清偿
『正确答案』D
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的责任承担。
根据规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。
六、违反《个人独资企业法》的法律责任
违反《个人独资企业法》规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担民事赔偿责任。
【考题·单选题】个人独资企业违反法律规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以支付的，或者被判处没收财产的，应当先（ ）。
（2000年试题）
A.承担民事赔偿责任
B.缴纳罚款
C.缴纳罚金
D.没收财产
『正确答案』A
『答案解析』本题考核点是违反《个人独资企业法》的法律责任。
在法律责任承担中，遇有民事责任、行政责任与刑事责任并存时，其当事人的财产不足以同时支付的，法律规定的处理原则为先民后刑。
所以先承担民事赔偿责任的选项是正确的。
【考题·多选题】根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业发生的下列违法情形中，依法应当吊销营业执照的有（ ）。
（2008年试题）
A.涂改营业执照且情节严重
B.开业后自行停业时间连续达到9个月
C.使用的名称与其在登记机关登记的名称不相符合
D.登记事项发生变更时未按规定办理变更登记，被登记机关责令限期办理，但逾期仍未办理
『正确答案』AB
『答案解析』本题考核点是违反《个人独资企业法》的法律责任。
涂改、出租、转让营业执照的，责令改正，没收违法所得，处以3000元以下的罚款;情节严重的，吊销营业执照。
所以A选项正确。
个人独资企业成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的，吊销营业执照。
所以B选项正确。
2012年注册会计师《经济法》基础讲义：
第2章
（2）
第二节 合伙企业法律制度
一、合伙企业法律制度概述
（一）合伙的概念
合伙是一种以合同关系为基础的企业组织形式。
（二）合伙企业的概念和分类
1.合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。
注意：
这里明确了法人可以成为合伙人。
这与《公司法》关于限制公司对外投资的规定相互衔接。
【相关考点】《公司法》规定：
公司可以向其他企业投资，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人，但法律另有规定的（即《合伙企业法》的规定）除外。
2.合伙企业分为两种：
即普通合伙企业和有限合伙企业。
（1）普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。
（2）有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，（企业中的）普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，（企业中的）有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
二、普通合伙企业
（一）普通合伙企业的概念
普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照《合伙企业法》规定承担无限连带责任的一种合伙企业。
普通合伙企业具有以下特点：
（1）由普通合伙人组成。
所谓普通合伙人，是指在合伙企业中对合伙企业的债务依法承担无限连带责任的自然人、法人和其他组织。
（2）合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任，法律另有规定的除外。
所谓无限连带责任，包括两个方面：
一是连带责任。
二是无限责任。
举例：
甲、乙、丙三人举办了一个普通合伙企业，甲出资10万元，乙以房产出资，丙以劳务出资。
某日，甲、乙、丙三人同时对外签订了150万元的合同，债务到期后无法履行，此时企业的财产总额为40万元，这种情况下，债权人应先以要求以该合伙企业的财产承担责任，不足的部分由合伙人甲、乙、丙三人承担余额连带责任。
（二）合伙企业的设立
1.合伙企业的设立条件。
（1）有二个以上合伙人。
合伙人可以是自然人，也可以是法人和其他组织。
合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。
国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。
注意：
普通合伙企业合伙人的人数没有上限。
（2）有书面合伙协议。
合伙协议是合伙企业最重要的法律文件，也是确定合伙人之间权利义务关系的基本依据。
合伙协议依法由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。
合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。
修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意;但是，合伙协议另有约定的除外。
合伙人违反合伙协议的，应当依法承担违约责任。
合伙人履行合伙协议发生争议的，合伙人可以通过协商或者调解解决。
不愿通过协商、调解解决或者协商、调解不成的，可以按照合伙协议约定的仲裁条款或者事后达成的书面仲裁协议，向仲裁机构申请仲裁。
合伙协议中未订立仲裁条款，事后又没有达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。
（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资。
合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。
合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。
注意：
①用劳务作为出资是合伙企业特有的规定，并且只有对普通合伙人才适用。
②以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。
（4）有合伙企业的名称和生产经营场所。
普通合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。
（5）法律、行政法规规定的其他条件。
【例题·单选题】关于普通合伙企业的出资，下列说法错误的是（ ）。
A.合伙人可以分期缴付出资
B.合伙人首次缴付的出资不得低于认缴数额的20%
C.合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定
D.合伙人可以用土地使用权出资
『正确答案』B
『答案解析』本题考核点是合伙人的出资。
合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。
对首次缴付的出资额，没有法定限制。
2.合伙企业的设立登记。
申请登记合伙企业，只要提交的登记申请材料齐全、符合法定形式，企业登记机关能够当场登记的，应予当场登记，发给营业执照。
不能当场登记的，企业登记机关应当自受理申请之日起20日内，作出是否登记的决定。
合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。
合伙企业设立分支机构，应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记，领取营业执照。
合伙企业登记事项发生变更时，未依照规定办理变更登记的，由企业登记机关责令限期登记;逾期不登记的，处以二千元以上二万元以下的罚款。
（三）合伙企业财产
1.合伙企业财产的构成
根据《合伙企业法》规定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。
出资形成合伙企业的原始财产，其数额是全体合伙人“认缴”的财产，而非“实际缴纳”的财产。
2.合伙企业财产的性质。
（1）合伙企业的财产具有独立性和完整性两方面的特征。
（2）合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产;但是，法律另有规定的除外。
（①《物权法》：
共有物在共有关系存续期间不能分割。
②这里“另有规定”一般是指合伙人退伙。
）
（3）合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。
3.合伙人财产份额的转让。
合伙人财产份额的转让，是指合伙企业的合伙人向他人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额的行为。
【举例】A、B、C合伙设立一家普通合伙企业，A的出资额为10万元，B以房产作价出资20万元，C以劳务作价出资5万元。
后A欲转让合伙企业中的财产份额5万元，可以有以下两种转让的方式：
①内部转让：
A可以将财产份额转让给B或者C。
②外部转让：
A可以将财产份额转让给合伙企业以外的D，如果合伙协议对外部转让没有约定的，那么必须经过B和C的同意，此时涉及到D入伙的问题。
（1）合伙人财产份额的转让的形式
对外转让
除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。
在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。
合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议成为合伙企业的合伙人。
内部转让
合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。
【相关考点1】有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。
【相关考点2】合营企业出资额的转让须经合营各方同意。
合营企业出资额的转让须经董事会会议通过后，报原审批机构批准。
合营企业一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权。
（2）合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质
合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质（即质押担保）的，须经其他合伙人一致同意;未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。
（由于私自出质对外造成损失的，其他合伙人不承担连带责任。
）
【例题·单选题】甲、乙、丙开办一普通合伙企业，后甲与丁约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁。
下列说法正确的是（ ）。
A.丁自然取得合伙企业中甲的财产份额
B.如乙、丙同意，丁依法取得合伙人的地位
C.如乙、丙不同意丁入伙，必须购买甲的财产份额
D.合伙企业应清算，丁分得甲应得财产份额
『正确答案』B
『答案解析』本题考核点是合伙企业的有关规定。
合伙企业存续期间，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外
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