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民法课程论文

题目:

论民法基本原则在法律中的适用姓名:

丁伟

班级:

法学二班

学号:

20146193

摘要:

在我们现代社会和经济发展的同时,我们的法律建设道路也在紧随

发展脚步。

民法的发展和完善也是相当快的,尤其是在民法通则颁布以后,法

律人对民法的理解更加趋向理性化。

在我国现行的民事立法上,承认了平等原则、私法自治原则、公平原则、诚实信用原则以及公序良俗原则。

民法基本原

则贯穿于各种具体的民事法律规范之中,并对后者进行指导。

民法基本原则的

适用是符合社会价值的,它贯穿了“以人为本”的思想。

它的适用,是法官自

由裁量权的体现,是法官的“立法”。

因此,本文就民法的基本原则的司法适

用进行简单的分析,并主要从两则案例分析民法基本原则中公平原则和公序良

俗原则的具体适用。

关键词:

民法基本原则司法适用泸州遗赠案

一、民法基本原则之认识

民法的基本原则,即观察、处理民法问题的准绳。

它是民事立法与民事活

动的基本准则,是民法的本质和特征的集中体现,反映了市民社会和市民经济

的根本要求,表达了民法的基本价值取向,是高度抽象的、最一般的民事行为

规范和价值判断标准。

在我国的民事立法活动中,承认了公平原则、私法自治原则、公平原则、

诚实守信原则以及公序良俗原则。

（一）平等原则

平等原则是由民法调整的社会关系的性质决定的。

民法既然调整平等的社

会关系,民事立法、执法及当事人的民事活动就必须以平等为准则.

平等原则,首先是指民事主体的民事法律地位平等,就公民而言,是指民

事权利能力平等,就法人而言是指不同法人仅具有与自身活动相关的权利能力

和行为能力,不管公民和法人,他们在进行民事活动时,法律地位都是平等的:

其次,平等是指法律保护平等,即对公民和法人“一体保护”。

特别是对不同

所有制的企业法人要一体保护,在时效的适用上和保护程度上不应有所区别。

再次,平等是指适用法律平等,即在法律面前人人平等。

（二）意思自治原则

意思自治原则也叫私法自治原则,是民事主体依法享有在法定范围内的广

泛范围内的行为自由,并可以根据自己的意志产生、变更、消灭民事法律关系。

意思自治原则包括以下三方面的内容,第一,赋予民事主体在法律规定的

范围内享有广泛的自由。

当事人有权依法从事某种民事活动和不从事某种民事活动。

当事人有权选择其行为的内容和相对人。

民事主体有权选择其行为的

方式、有权选择补救方式。

第二,允许当事人通过法律行为调整他们之间的关系。

允许民事主体从事民事法律关系时,通过自己的意志产生、变更和消灭民事法律关系。

第三,确立了先下机关干预与民事主体的行为自由的合理界限。

根据意思自治原则,法无明文禁止即为自由。

也就是说只要不违反法律、法规

的强制性规定和公序良俗,国家就不得对其进行干预。

行政机关也不得限制和

干预民事主体依据民事基本法律享有的财产自由和人身自由。

（三）公平原则

公平原则是进步和正义的道德观在法律上的体现,对于弥补法律规定的不

足和保证私法自治原则的实现,具有重要的意义。

在我国的《民法通则》中,

也明确认可了公平原则,该法第四条规定,民事活动应遵循公平原则。

笔者认为,公平原则被纳入民法的基本原则之中,对立法者和裁判者做出

了约束,即在立法和司法过程中要维持各方当事人的利益均衡,不能损害一方

而有益于另一方。

同时,公平原则主要适用合同关系的时候,一旦民事主体之

间的利益关系非自愿的失去平衡时,应当根据公平原则给予特定当事人调整利

益关系的机会。

需要我们理解的是,公平原则的具体运用,必须以私法自治原则的具体运

用作为基础和前提,如果当事人之间利益关系的不均衡是自主自愿的产物,就

不能认为有失公平。

（四）诚实信用原则

一般认为,诚实信用原则的基本含义是,当事人在市场活动中应讲信用,

恪守诺言,诚实不欺,在追求自己利益的同时不损害他人和社会利益,要求民

事主体在民事活动中维持双方的利益以及当事人利益与社会利益的平衡。

诚实信用原则的起源史也是比较早的,它起源于罗马法。

这也给我们一个

信息,诚实信用原则在我们的生活中是运用最普遍的,如果没有它,民法上也

会是一大缺陷。

（五）公序良俗原则

公序良俗原则是公共秩序和善良风俗的合称,我国《民法通则》第6、7

条做了规定,我们的民事活动必须遵守法律,国家政策,遵守社会公德,不损

害社会公共的利益。

在这里,公序良俗原则属于一般条款,是约束民事行为的

最低要求,也是维护国家利益和社会利益的根本要求。

在适用的问题上,因为

法律环境等各方面因素的影响,存在着理论与司法实践的差异。

具体在下文中

会谈到。

以上便是五项基本原则的最基本的含义和简单的理解,它会让我们知道在

我国的《民法典》编纂中,这些原则都是不可或缺的。

二、民法基本原则的必要性

首先,民法基本原则的司法适用可以更好的体现出民法的价值。

民法的作

为调整市民社会的基本法律,其基本原则的具体运用,是法律赋予法官自由裁

量权,从而调动司法的能动性,使法官发挥主观能动性,结合案件的客观事实,

从公平、公正、维护社会正义和秩序的角度去协调和平衡当事人之间的利益,

做出合理的判决。

因此,在现实中合理合法的适用民法的基本原则,能更好的

体现出民法的价值。

再者,民法基本原则的适用,是民法本位的体现和要求。

民法自产生以来,随着经济的发展和社会的进步,先后经历了“义务本位”、“权利本位”和

“社会本位”三种类型。

虽然对于民法本位的理解各不相同,但是笔者认为民

法是私法,调整的是平等主体之间的财产关系和人身关系,理应采取权利本位,强调的是人的价值和人本主义思想,具体表现为法律是确认和保护权利的基本

手段,法律是权利的载体。

在民事案件中,如果法律规则的具体适用不能够保

护当事人的权利,做到“以人为本”,那么法官就应该适用民法基本原则,做

出合理合法的比较公平的判决,从而维护当事人的合法权利。

最后,民法基本原则的适用,是对成文法局限性缺陷的弥补。

随着社会经

济等的不断发展和变化,也会出现法律所没有设想到的新的问题,加上立法者

和司法者的自身能力的有限性,这就要求有一法律来弥补,而民法基本原则的

司法适用正好弥补了缺陷,法律赋予法官自由裁量权,更好的补充了成文法的

漏洞。

三、民法基本原则司法适用的规则

在之前的论述中,我们已经对民法基本原则有了一定的了解,它不仅仅是

道德规范,而且是法律化了的道德,但是,民法基本原则自身是高度抽象的、

模糊的、不确定的,在具体案件中没有很好的操作性,如果任由其适用,有可

能会造成法官自由裁量主义的膨胀,规则虚无主义泛滥,并且还有可能重新回

到绝对依据发条裁量的时代,所以,民法基本原则的司法适用必须遵守一定的

规则:

首先,适用的民法基本原则只能是以成文形式做出规定,这样会防止法官

造法的出现,并且防止道德底线泛滥成灾。

再者,民法基本原则的司法适用要“禁止向一般条款逃避”。

“禁止向一

般条款逃避”是对法官将民法基本原则直接作为案件裁判依据的限制,亦是民

法基本原则的适用前提。

“禁止向一般条款逃避”是指在寻找裁判依据时,应

优先适用具体法律规则,只有在没有具体法律规则之规定且无法进行类推适用时,抑或在虽有法律规则,但其适用结果将导致严重违背公平正义时,才能援

引基本原则作为裁判依据,且须详细说明适用理由。

具体来说,“禁止向一般条款逃避”就是指,只有在存在“法律漏洞”的

情况下,才可以直接适用基本原则进行裁判。

它可分为以下两种情况:

第一,

针对某案件情境,法律没有进行明文规定。

在存在“法律漏洞”的情况下,法

官不得以缺乏相应具体规则而拒绝裁判,而须以基本原则“补漏”,直接依据