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第八章证券法

3、股东大会的决议（P252）

股东大会就发行事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过。

向本公司特定的股东及其关联人发行的，股东大会就发行方案进行表决时，关联股东应当回避

4、非公开发行股票，发行对象均属于原前10名股东的，可以由上市公司自行销售（P253）

【例题1】某上市公司拟向特定对象非公开发行股票。

根据证券法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。

A、发行价格不得低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的80％

B、控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，12个月内不得转让

C、发行对象不得超过200人

D、发行对象均属于原前10名股东的，可以由上市公司自行销售

【答案】D

【例题2】某上市公司因重大重组，拟向特定对象非公开发行股票。

根据证券法律制度的规定，下列情形中，不得非公开发行股票的是（）。

A、上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除

B、上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除

C、上市公司最近1年及最近一期财务报表被注册会计师出具了保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告

D、上市公司现任董事、高级管理人员最近12个月内受到过中国证监会的行政处罚

【答案】ABD

四、上市公司发行公司债券

（2008年新增）

（一）发行公司债券的条件（P254）

1、公司的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策

2、公司内部控制制度健全，内部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷

3、经资信评级机构评级，债券信用级别良好

4、公司最近一期末经审计的净资产额应符合法律、行政法规和中国证监会的有关规定

根据《公司法》的规定，发行公司债券，股份有限公司的净资产额不得低于3000万元

5、最近三个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券一年的利息

6、本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的40％

（二）法定障碍（P254）

1、最近36个月内公司财务会计文件存在虚假记载，或公司存在其他重大违法行为

2、本次发行申请文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏

3、对已发行的公司债券或者其他债务有违约或者迟延支付本息的事实，仍处于继续状态

（三）公司债券的期限、面值和发行价格

公司债券的期限为1年以上

公司债券每张面值100元

发行价格由发行人与保荐人通过市场询价确定

（四）公司债券的发行程序（P254）

1、公司申请发行公司债券，应当先由公司董事会制定方案，由股东大会做出决议

2、发行公司债券，应当由保荐人保荐，并向中国证监会申报

3、制作申请文件

（1）保荐人应当按照中国证监会的有关规定编制和报送募集说明书和发行申请文件。

保荐人应当对债券募集说明书的内容进行尽职调查，并由相关责任人签字，确认不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并声明承担相应的法律责任

（2）债券募集说明书所引用的审计报告、资产评估报告、资信评级报告，应当由有资格的证券服务机构出具，并由至少2名有从业资格的人员签署。

债券募集说明书所引用的法律意见书，应当由律师事务所出具，并由至少2名经办律师签署。

为债券发行出具专项文件的注册会计师、资产评估人员、资信评级人员、律师及其所在机构，应当按照依法制定的业务规则、行业公认的业务标准和道德规范出具文件，并声明对所出具文件的真实性、准确性和完整性承担责任

（3）公司全体董事、监事、高级管理人员应当在债券募集说明书上签字，保证不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并声明承担个别和连带的法律责任

4、核准和发行（P255）

发行公司债券应报经中国证券监督管理委员会核准

发行公司债券，可以申请一次核准，分期发行。

（1）自中国证监会核准发行之日起，公司应在6个月内首期发行，剩余数量应当在24个月内发行完毕。

超过核准文件限定的时效未发行的，须重新经中国证监会核准后方可发行

（2）首期发行数量应当不少于总发行数量的50％，剩余各期发行的数量由公司自行确定，每期发行完毕后5个工作日内报中国证监会备案

（五）公司债券持有人的权益保护（P255）

1、信用评级（P255）

上市公司发行公司债券应当委托经中国证监会认定、具有从事证券服务业务资格的资信评级机构进行信用评级

上市公司与资信评级机构应当约定，在债券有效存续期间，资信评级机构每年至少公告一次跟踪评级报告

2、公司债券的受托管理

上市公司应当为债券持有人聘请债券受托管理人，并订立债券受托管理协议；在债券存续期限内，由债券受托管理人依照协议的约定维护债券持有人的利益

债券受托管理人由本次发行的保荐人或者其他经中国证监会认可的机构担任

为本次发行提供担保的机构不得担任本次债券发行的受托管理人

债券受托管理人的职责（P255）

①持续关注公司和保证人的资信状况，出现可能影响债券持有人重大权益的事项时，召集债券持有人会议

②公司为债券设定担保的，债券受托管理协议应当约定担保财产为信托财产，债券受托管理人应在债券发行前取得担保的权利证明或其他有关文件，并在担保期间妥善保管

③在债券持续期内勤勉处理债券持有人与公司之间的谈判或者诉讼事务

④预计公司不能偿还债务时，要求公司追加担保，或者依法申请法定机关采取财产保全措施

⑤公司不能偿还债务时，受托参与整顿、和解、重组或者破产的法律程序

3、债券持有人会议（P256）

（1）拟变更债券募集说明书的约定

（2）拟变更债券受托管理人

（3）公司不能按期支付本息

（4）公司减资、合并、分立、解散或者申请破产

（5）保证人或者担保物发生重大变化

（6）发生对债券持有人权益有重大影响的事项

4、公司债券的担保（P256）

（1）担保范围包括公司债券的本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用

（2）以保证方式提供担保的，应当为连带责任保证，且保证人资产质量良好

（3）设定财产担保的，担保财产权属应当清晰，尚未被设定担保或者采取保全措施，且担保财产的价值经有资格的资产评估机构评估不低于担保金额

【例题】某上市公司拟发行公司债券。

根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，表述不正确的是（   ）。

A、发行公司债券，可以申请一次核准，分期发行

B、自中国证监会核准发行之日起，公司应在6个月内完成首期发行，剩余数量应当在24个月内发行完毕

C、首期发行数量应当不少于总发行数量的40％，剩余各期发行的数量由公司自行确定

D、超过核准文件限定的时效未发行的，须重新经中国证监会核准后方可发行

【答案】C

五、上市公司发行可转换公司债券（P256）

（一）公开发行可转换债券的条件（P256）

上市公司发行可转换债券，除了应当符合“增发股票的一般条件“之外，还应当符合以下条件：

1、最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据

2、本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的40％

3、最近3个会计年度实现的平均可分配利润不少于公司债券1年的利息

4、可转换公司债券的期限最短为1年，最长为6年

（二）担保（P257）

1、公开发行可转换公司债券，应当提供担保，但最近一期末经审计的净资产不低于人民币15亿元的公司除外

2、提供担保的，应当为全额担保，担保范围包括债券的本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用

3、以保证方式提供担保的，应当为连带责任担保，且保证人最近一期经审计的净资产额应不低于其累计对外担保的金额

4、证券公司或上市公司不得作为发行可转债的担保人，但上市商业银行除外

（三）转股期限（P257）

可转换公司债券自发行结束之日起6个月后方可转换为公司股票

转股期限由上市公司根据可转换公司债券的存续期限及公司财务状况确定

（四）转股价格（P258）

转股价格应不低于募集说明书公告日前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价

发行可转换公司债券后，因配股、增发、送股、派息、分立及其他原因引起上市公司股份变动的，应当同时调整转股价格

募集说明书约定转股价格向下修正条款的，应当同时约定：

（1）转股价格修正方案须提交公司股东大会表决，且须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上同意。

股东大会进行表决时，持有公司可转换债券的股东应当回避。

（2）修正后的转股价格不低于前项规定的股东大会召开日前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价。

【例题1】根据证券法律制度的规定，下列各项中，属于上市公司公开发行可转换公司债券应当具备的条件的有（  ）。

（2007年）

A、本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末资产总额的40％

B、最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％

C、最近3个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券1年的利息

D、最近3年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的30％

【答案】BC

【例题2】某上市公司拟公开发行可转换公司债券（非分离交易），根据证券法律制度的规定，下列各项中，表述不正确的是（  ）。

A、可转换公司债券的期限最短为1年，最长为6年

B、上市公司最近一期末经审计的净资产低于人民币15亿元的，应当提供担保

C、以保证方式为上市公司发行可转换公司债券提供担保的，应当为连带责任担保

D、可转换公司债券自发行结束之日起3个月后即可转换为公司股票

【答案】D

【例题3】根据证券法律制度的规定，上市公司发行可转换公司债券后，下列情形中，应当召开债券持有人会议的是（）。

A、变更募集说明书的约定

B、发行人不能按期支付本息

C、上市公司减资、合并、分立、解散或者申请破产

D、保证人发生重大变化

【答案】ABCD

六、分离交易的可转换公司债券

上市公司一次捆绑发行公司债券和认股权证两个交易品种

认股权证行权后，并不妨碍持有债权的投资者继续获得债券存续期内各期债券利息

公司债券和认股权证是分别交易的，投资者可以分别对待，并不要求同步操作

1、发行条件（P257）

发行分离交易的可转换公司债券，除符合“上市公司公开增发股票的一般条件”外，还应当符合下列条件：

（1）公司最近一期末经审计的净资产不低于人民币15亿元

（2）最近3个会计年度实现的平均可分配利润不少于公司债券1年的利息

（3）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额平均不少于公司债券1年的利息，但最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％（扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据）除外

（4）本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的40％，预计所附认股权全部行权后募集的资金总量不超过拟发行公司债券金额

2、认股权证（P259）

认股权证的行权价格应不低于公告募集说明书日前20个交易日公司股票均价和前一个交易日的均价

认股权证的存续期间不超过公司债券的期限（最短为1年），自发行结束之日起不少于6个月

认股权证自发行结束至少已满6个月起方可行权，行权期间为存续期限届满前的一段期间，或者是存续期限内的特定交易日

【例题】某上市公司拟公开发行认股权和债券分离交易的可转换公司债券。

根据证券法律制度的规定，下列各项中，表述正确的是（ ）。

A、上市公司最近一期末经审计的净资产应不低于人民币10亿元

B、分离交易的可转换公司债券的期限最短为3年

C、认股权证的行权价格应不低于公告募集说明书日前20个交易日公司股票均价的90％

D、认股权证自发行结束至少已满6个月方可行权

【答案】D