公司分立相关规定和程序.doc

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公司分立的相关规定和法定程序

一、相关规定

1、公司法

第38条股东会行使下列职权：

　　（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；

对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

第44条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。

股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

第47条董事会对股东会负责，行使下列职权：

　　（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；

第75条　有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

（二）公司合并、分立、转让主要财产的；

　　自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

第104条　股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。

但是，公司持有的本公司股份没有表决权。

股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。

但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。

第143条公司不得收购本公司股份。

但是，有下列情形之一的除外：

（二）与持有本公司股份的其他公司合并；

　　（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。

　　公司因前款第

（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。

公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第

（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。

　　公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。

第176条公司分立，其财产作相应的分割。

　　公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。

公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。

第177条公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。

但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

第180条公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。

公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。

第205条公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不依照本法规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，对公司处以一万元以上十万元以下的罚款。

2、公司登记管理条例

第39条因合并、分立而存续的公司，其登记事项发生变化的，应当申请变更登记；因合并、分立而解散的公司，应当申请注销登记；因合并、分立而新设立的公司，应当申请设立登记。

　　公司合并、分立的，应当自公告之日起45日后申请登记，提交合并协议和合并、分立决议或者决定以及公司在报纸上登载公司合并、分立公告的有关证明和债务清偿或者债务担保情况的说明。

法律、行政法规或者国务院决定规定公司合并、分立必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。

第42条公司解散，依法应当清算的，清算组应当自成立之日起10日内将清算组成员、清算组负责人名单向公司登记机关备案。

第43条有下列情形之一的，公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记：

（一）公司被依法宣告破产；

（二）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现，但公司通过修改公司章程而存续的除外；

（三）股东会、股东大会决议解散或者一人有限责任公司的股东、外商投资的公司董事会决议解散；

（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；

（五）人民法院依法予以解散；

（六）法律、行政法规规定的其他解散情形。

第44条　公司申请注销登记，应当提交下列文件：

（一）公司清算组负责人签署的注销登记申请书；

（二）人民法院的破产裁定、解散裁判文书，公司依照《公司法》作出的决议或者决定，行政机关责令关闭或者公司被撤销的文件；

（三）股东会、股东大会、一人有限责任公司的股东、外商投资的公司董事会或者人民法院、公司批准机关备案、确认的清算报告；

（四）《企业法人营业执照》；

（五）法律、行政法规规定应当提交的其他文件。

国有独资公司申请注销登记，还应当提交国有资产监督管理机构的决定，其中，国务院确定的重要的国有独资公司，还应当提交本级人民政府的批准文件。

有分公司的公司申请注销登记，还应当提交分公司的注销登记证明。

第74条公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不按照规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，处以1万元以上10万元以下的罚款。

3、最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定

第12条债权人向分立后的企业主张债权，企业分立时对原企业的债务承担有约定，并经债权人认可的，按照当事人的约定处理；企业分立时对原企业债务承担没有约定或者约定不明，或者虽然有约定但债权人不予认可的，分立后的企业应当承担连带责任。

第13条分立的企业在承担连带责任后，各分立的企业间对原企业债务承担有约定的，按照约定处理；没有约定或者约定不明的，根据企业分立时的资产比例分担。

二、具体程序

公司分立程序是：

1、由公司董事会拟定公司分立方案

在公司分立方案中，应当对公司分立的原因、目的、分立后各公司的地位、分立后公司章程和财产及债务分割等问题做出安排。

2、公司股东会关于分立方案的决议

公司分立应当由股东会以特别会议决议方式决定。

股东会决议通过方案时，特别要通过公司债务的分担协议。

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《公司法》第44条的规定，股东会对有限责任公司的合并、分立，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

同时，第104条规定，股份有限责任公司股东大会作出公司合并、分立的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。

3、董事会编制公司财务及财产文件

根据《公司法》第185条第1款的规定，公司分立时应当进行财产分割。

为妥善处理财产分割，应当依照第2款规定编制资产负债表及财产清单。

经股东会授权后，应当由董事会负责实施。

股东会作出决议后‌，‌应授权董事会具体实施分立方案‌，‌由董事会向主管部门提出分立申请，编制公司财务及财产等相关文件‌。

该授权包括向国家主管机关提出分立申请、编制其他相关文件等事项。

4、行政主管机关进行变更登记

公司分立应以政府批准为前提。

分立登记分为注销登记、变更登记和新设登记。

公司分立以后，解散的公司应当到工商登记关办理注销登记手续；存续公司应当到登记机关办理变更登记手续；新成立的公司应当到登记机关办理设立登记手续。

公司分立只有进行登记后，才能得到法律上的承认。

《公司登记管理条例》第39条规定，法律、行政法规或者国务院决定规定公司合并、分立必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。

《公司法》规定‌，‌股份有限公司分立‌，‌必须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准‌法。

5、向债权人通知和公告

公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。

《公司法》第176条规定，公司分立，其财产作相应的分割。

公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。

公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。

《公司法》第177条规定：

公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。

但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

《合同法》规定，当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他经济组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

新旧公司法对债权人保护的对比：

（1）通知与公告。

要求公司在作出分立的决议后，立即通知债权人或在30日内进行公告。

（2）要求公司同债权人就债务清偿进行协商，妥善处理好分立后的债务清偿问题。

新《公司法》明确规定，公司分立，分立前与债权人就债务履行达成协议的，按照其协议执行，法律尊重当事人自主安排。

通常情况下，在公司分立前，公司就会主动同债权人协商，就分立后公司的债务清偿作出妥善安排，以取得债权人的支持。

（3）要求分立后公司承担连带偿还责任。

按照公司有限责任原则，公司要以其全部资产对公司债务承担责任。

公司分立后，公司资产分别分离到两个不同的公司，因此，它们理应承担连带偿还责任。

附：

北京市工商行政管理局办事指南

一、分立条件

外商投资企业分立，合营各方投资者必须按照合同、章程规定缴清出资，提供合作条件且已实际开始生产、经营。

二、分立形式

企业分立可以采取存续分立和解散分立两种形式。

采取存续分立的，存续的企业办理变更登记，因分立而新设的企业办理设立登记。

采取解散分立的，原企业解散办理注销登记，并设立两个以上的新企业。

三、分立后的注册资本

分立后各企业的注册资本额之和应为分立前企业的注册资本额。

四、外商投资企业分立应提交文件、证件（略）

五、内资公司分立应提交文件、证件

（一）采取存续分立的，存续公司办理变更登记，应提交以下文件、证件：

1.公司法定代表人签署的《企业变更（改制）登记申请书》；

2.公司股东会或股东大会关于公司分立的决议；

3.因公司分立而拟存续、新设公司所涉及的各方投资者签订的公司分立协议（加盖各投资方公章，自然人投资者签字）；

分立协议应包括下列主要内容：

（1）分立协议各方拟定的名称、住所、法定代表人；

（2）分立后公司的名称、住所、法定代表人；

（3）分立形式；

（4）分立协议各方对拟分立公司财产的分割方案；

（5）分立协议各方对拟分立公司债权、债务的承继方案；

（6）违约责任；

（7）解决争议的方式；

（8）签约日期、地点；

（9）分立协议各方认为需要规定的其他事项。

4.公开发行的报纸登载的公告的报样（详述分立后情况及分立后存续公司的注册资本变更的情况）；

5.分立后存续公司的章程或章程修正案；

6.分立后公司的验资报告；

7.《指定（委托）书》；

8.因分立涉及登记事项发生变化的，应提交相应的文件、证件。

（二）因分立而新设公司除提交上述2、3、4、5、7项文件、证件外，还应提交《企业设立登记申请书》、股东的资格证明、章程、验资报告、《企业名称预先核准通知书》及《预核准名称投资人名录表》。

（三）采取解散分立的，解散企业办理注销登记，应提交以下文件、证件：

1.《企业注销登记申请书》；

2.《指定（委托）书》；

3.股东会或股东大会决议；

4.公开发行的报纸登载的公告报样（详述解散分立有关情况）；

5.因公司分立而注销、新设公司所涉及的各方投资者签订的公司分立协议（加盖各投资方公章，自然人投资者签字）；

分立协议应包括下列主要内容：

（1）分立协议各方拟定的名称、住所、法定代表人；

（2）分立后公司的名称、住所、法定代表人；

（3）分立形式；

（4）分立协议各方对拟分立公司财产的分割方案；

（5）分立协议各方对拟分立公司债权、债务的承继方案；

（6）违约责任；

（7）解决争议的方式；

（8）签约日期、地点；

（9）分