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知识产权10页文档资料
（2006－3－15）某杂志社的期刊名称设计新颖，具有独特的含义，并且产生了广泛而良好的社会声誉，特咨询某律师其名称可以获得哪些法律保护。
就该问题，该律师的下列哪种回答既符合法律规定又能最大限度地保护当事人的利益？
A．著作权法、商标法、反不正当竞争法
B．著作权法、商标法
C．著作权法、反不正当竞争法
D．商标法、发不正当竞争法
【答案】A
（2010－3－15）甲无国籍，经常居住地为乙国，甲创作的小说《黑客》在丙国首次出版。
我国公民丁在丙国购买了该小说，未经甲同意将其翻译并在我国境内某网站传播。
《黑客》要受我国著作权法保护，应当具备下列哪一条件？
A．《黑客》不应当属于我国禁止出版或传播的作品
B．甲对丁翻译《黑客》并在我国境内网站传播的行为予以追认
C．乙和丙国均加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》
D．乙或丙国加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》
D
（2007－3－60）甲提供资金，乙组织丙和丁以乡村教师戊为原型创作小说《小河弯弯》。
在创作中丙写提纲，丁写初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨询意见。
下列哪些选项是错误的？
A．甲提供资金是完成创作的保障、应为作者
B．乙作为组织者并提供咨询意见，应为作者
C．戊提供了生活素材，应为作者
D．丁有权不经甲、乙、丙同意发表小说
ABC
（2010－3－16）甲、乙合作完成一部剧本，丙影视公司欲将该剧本拍摄成电视剧。
甲以丙公司没有名气为由拒绝，乙独自与丙公司签订合同，以十万元价格将该剧本摄制权许可给丙公司。
对此，下列哪一说法是错误的？
A．该剧本版权由甲乙共同享有
B．该剧本版权中的人身权不可转让
C．乙与丙公司签订的许可合同无效
D．乙获得的十万元报酬应当合理分配给甲
C
（2003－3－10）红旗中学为了迎接建校50周年庆典，特委托某工艺美术院设计校徽，双方约定校徽著作权归红旗中学所有，工艺美术院在接受委托后组织实施中，因自己的设计人员设计稿不尽如人意，遂又委托在某广告公司工作的李某设计校徽，但对著作权的归属未约定。
后工艺美术院将李某的作品交给红旗中学，红旗中学十分满意，将其确定为校徽。
但是各方对著作权的归属发生了争议。
本案中著作权应归属于何人？
A．红旗中学B．工艺美术院C．李某D．三方共有
C
（2006－3－17）国画大师李某欲将自己的传奇人生记录下来，遂请作家王某执笔，其助手张某整理素材。
王某以李某的人生经历为素材完成了自传体小说《我的艺术人生》。
李某向王某支付了5万元，但未约定著作权的归属。
该小说的著作权应当归谁所有？
A．归王某所有B．归李某所有
C．归王某和张某共同所有D．归王某、张某和李某三人共同所有
B
（2000－3－72）王某的短篇小说《活在都市》被程某改编成剧本，由甲话剧团以话剧的方式演出，该话剧被乙公司录像并制作成光盘发售。
该事例中包含哪些受著作权保护的权利？
A．乙作为录像制作者的权利B．甲作为表演者的权利
C．程某作为改编者的权利D．王某的著作权
ABCD
（2008－3－20）李某于2006年8月4日创作完成小说《别来烦我》，2007年3月5日发表于某文学刊物后被张某改编成剧本，甲公司根据该剧本拍成同名电视剧，乙电视台将该电视剧进行播放。
对此，下列哪一选项是错误的？
A．李某从2007年3月5日起对小说享有著作权
B．张某对剧本享有著作权
C．甲公司将该剧本拍成电视剧应当取得李某和张某的许可并支付报酬
D．乙电视台播放该电视剧应当取得甲公司许可并支付报酬
A
（2005－3－18）某电视演员因一儿童电视剧而出名，某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣传海报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上。
对该公司的行为应如何定性？
A．侵犯了制片者的发表权B．侵犯了该演员的表演者权
C．侵犯了该演员的肖像权D．侵犯了该演员的复制权
c
（2008－3－21）甲从书画市场上购得乙的摄影作品《鸟巢》，与其他摄影作品一起用于营利性展览。
丙偷偷将《鸟巢》翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上，丁经丙同意将刊登在该杂志上的《鸟巢》又制作成挂历销售。
对此，下列哪一选项是正确的？
A．甲无权将《鸟巢》进行营利性展览
B．丙的行为构成剽窃
C．丙的行为侵犯了乙的发表权
D．丁应停止销售，但因无过错免于承担赔偿责任
【答案】B（关于D选项：
一方面丁实施了复制行为；另一方面，丁具有过错。
因此，丁不能享受善意销售人的豁免。
）
（2009－3－21）甲生前曾多次表示要将自己尚未发表的书稿赠送给乙，但一直未交付。
后甲立遗嘱由丙继承全部遗产，但甲临终前又将该书稿赠与丁并立即交付。
该书稿的发表权应由谁行使？
A．乙B．丙C．丁D．丙和丁
【答案】B（本题的难度在于涉及遗嘱的撤销与变更。
丙为著作权的继承人、丁仅为书稿的所有权人
（2006－3－58）甲在某网站上传播其自拍的生活照，乙公司擅自下载这些生活照并配上文字说明后出版成书。
丙书店购进该书销售。
下列哪些说法是正确的？
A．乙公司侵犯了甲的发表权B．乙公司侵犯了甲的复制权
C．乙公司侵犯了甲的肖像权D．丙书店应当承担侵权责任
BCD
（2008四川－3－61）谢某为某电视台的著名栏目主持人，曾与何某在大学期间谈恋爱。
何某为了炫耀，将谢某写给自己署有真实姓名的求爱信在互联网上传播，给谢某造成了不良影响。
关于何某侵犯的谢某的民事权利，下列哪些选项是正确的？
A．发表权B．信息网络传播权C．荣誉权D．隐私权
【答案】ABD
（2007－3－58）甲公司委托乙设计并制作产品包装盒，未签订书面合同。
丙在市场上发现该产品包装盒上未经其许可使用了其画《翠竹》作为背景图案。
如果该产品包装的整体设计也构成美术图案，下列哪些选项是正确的？
A．产品包装盒的版权属于甲公司
B．乙公司侵害了丙的复制权
C．甲公司对乙公司的侵权行为不知情，但仍构成侵权
D．甲公司不能对产品包装盒获得外观设计专利
【答案】BCD
（2009－3－64）下列哪些出租行为构成对知识产权的侵犯？
A．甲购买正版畅销图书用于出租
B．乙购买正版杀毒软件用于出租
C．丙购买正版唱片用于出租
D．丁购买正宗专利产品用于出租
【答案】bc
（2005－3－17）某歌厅购买了若干正版卡拉OK光盘后，未经任何人的许可，直接将该光盘用于其经营活动。
对该歌厅的行为应如何定性？
A．合法使用B．合理使用C．法定许可使用D．侵权行为
【答案】D
（2008四川－3－64）作曲家甲创作了一首歌曲《雪花飘飘》，唱片公司乙经甲同意并请歌星丙演唱，将该歌和其他歌曲一起制作成DVD唱片。
某酒店将合法购买的该正版DVD唱片在其咖啡厅播放。
关于该酒店行为的定性，下列哪些选项是错误的？
A．侵犯了甲的表演权B．侵犯了乙的录制者权
C．侵犯了丙的表演者权D．合法行为
【答案】BCD
（2005－3－16）甲网站与乙唱片公司签订录音制品的信息网络传播权许可使用合同，按约定支付报酬后，即开展了网上原版音乐下载业务。
对甲网站的行为应如何认定？
A．是合法使用行为
B．构成侵权行为，因为该行为应取得著作权人的许可，而不是取得录音制作者的许可
C．构成侵权行为，因为该行为还须取得著作权人、表演者的许可并支付报酬
D．构成侵权行为，因为该行为虽然无须取得著作权人的许可，但必须取得表演者的许可
【答案c
甲写了歌，乙在台上唱，音像公司丙对乙的表演录像并做成DVD，kalaok丁从正规渠道买了光盘用于营业，网站戊从正规渠道买了光盘用于网上传播，出租店己从正规渠道买了用来出租，电视台庚从正规渠道买了光盘拿来放，问：
谁应该经过谁的许可并支付报酬？
一甲的权利
1乙要唱，需甲的许可并支付报酬。
表演权
2音像公司应该经过甲的许可支付报酬，复制权
3丁经过甲的许可支付报酬，表演权
4网站经过甲的许可支付报酬，信息网络传播权
5出租店不需要经过甲的许可支付报酬，因为出租权甲没有
6电视台经过甲的许可支付报酬，具体看著作权法第46条
二乙
1音像公司要经过乙的许可支付报酬，表演者权
2卡拉OK不经过乙的许可支付报酬，因为没有表演权
3网站经过乙的许可支付报酬，
4出租店不需要经过乙的许可支付报酬，
5电视台不经过乙的许可支付报酬，表演者权与提干中情形不符合
三音像公司
1卡拉OK不需经过丙的许可支付报酬，
2网站要经过丙的许可支付报酬，网络信息传播权
3出租店应该经过丙的许可支付报酬，出租权
4电视台要经过丙的许可支付报酬，具体看著作权法第46条
（2007－3－59）甲创作并演唱了《都是玫瑰惹的祸》，乙公司擅自将该歌曲制成彩铃在网络上供免费下载。
乙公司侵犯了甲的哪些权利？
A．信息网络传播权B．广播权C．表演者权D．发行权
【答案】AC
（2008－3－65）甲电视台获得了某歌星演唱会的现场直播权，乙电视台未经许可对甲电视台直播的演唱会实况进行转播，丙广播电台经过许可将现场演唱制作成CD，丁音像店从正规渠道购买到CD用于出租，戊未经许可将丙广播电台播放的演唱会录音录下后上传到网站上传播。
下列哪些选项是正确的？
A．甲电视台有权禁止乙电视台的转播
B．乙电视台侵犯了该歌星的表演者权
C．丁音像店应取得该歌星或丙广播电台的许可并向其支付报酬
D．戊的行为应取得丙广播电台的许可并应向其支付报酬
【答案】ABD
（2006－3－18）甲电视台获得2006年德国世界杯足球赛A队与B队比赛的现场转播权。
乙电视台未经许可将甲电视台播放的比赛实况予以转播，丙电视台未经许可将乙电视台转播的实况比赛录制在音像载体上以备将来播放，丁某未经许可将丙电视台录制的该节目复制一份供其儿子观看。
下列哪种说法是正确的？
A．乙电视台侵犯了A队与B队的表演者权
B．甲电视台有权禁止乙电视台的转播行为
C．丙电视台的录制行为没有侵犯甲电视台的权利
D．丁的行为侵犯了甲电视台的复制权
【答案】B
（2009－3－63）叶某创作《星光灿烂》词曲并发表于音乐杂志，郝某在个人举办的赈灾义演中演唱该歌曲，南极熊唱片公司录制并发行郝某的演唱会唱片，星星电台购买该唱片并播放了该歌曲。
下列哪些说法是正确的？
A．郝某演唱《星光灿烂》应征得叶某同意并支付报酬
B．南极熊唱片公司录制该歌曲应当征得郝某同意并支付报酬
C．星星电台播放该歌曲应征得郝某同意
D．星星电台播放该歌曲应征得南极熊唱片公司同意
【答案】AB（星星电台播放唱片属于机械表演与广播行为，仅著作权人可以控制，表演者、录音制品制作者均无权控制。
）
（2010－3－63）甲影视公司将其摄制的电影《愿者上钩》的信息网络传播权转让给乙网站，乙网站采取技术措施防范未经许可免费播放或下载该影片。
丙网站开发出专门规避乙网站技术防范软件，供网民在丙网站免费下载使用，学生丁利用该软件免费下载了《愿者上钩》供个人观看。
对此，下列哪些说法是正确的？
A．丙网站的行为侵犯了著作权
B．丁的行为侵犯了著作权
C．甲公司已经丧失著作权人主体资格
D．乙网站可不经甲公司同意以自己名义起诉侵权行为人
【答案】BD
（2002－3－54）下列哪些行为不属于侵犯著作权的行为？
A．某电视台为了报道油画展览的盛况，在电视新闻中播放了展览的油画
B．某教授在世纪论坛上的演讲词被电台全文报道
C．法院为了查证将张某发表的文章复制了三篇
D．出版杜将蒙文发表的作品翻译成汉文在国内出版发行
【答案】ABC
2003－3－46）某影视中心在一电视连续剧中为烘托剧情，使用播放了某正版唱片中的部分音乐作品作为背景音乐。
中国音乐著作权协会（音乐作品著作权人授权的集体管理组织）以该使用行为未经许可为由要求制片人支付报酬。
该协会的要求被拒绝后，遂向法院起诉。
下列说法哪些是错误的？
A．播放行为是合理使用行为
B．播放行为侵犯了音乐作品著作权人的表演权
C．播放行为侵犯了录音制品制作者的播放权
D．中国音乐著作权协会不是正当原告
【答案】ACD
（2007－3－14）甲设计并雕刻了以尊造型别致的雄狮，置于当街店门口招揽顾客。
下列哪一选项是正确的？
A．甲将雄狮置于公共场所，视为放弃著作权B．乙以该雄狮为背景拍照不构成侵权
C．丙可以该雄狮为范本制作和销售纪念品
D．丁可以该雄狮为立体造型申请注册商标
【答案】B
（2003－3－46）某刊物不愿让别的刊物随意转载其刊物上发表的文章，下列做法哪些是可行的？
A．在刊物上发表不得转载的声明
B．在每一篇文章都刊载作者不许转载的声明
C．在刊物的声明中载明所有作者均已授予本刊专有使用权
D．不须作任何声明
【答案】BC
（2009－3－15）甲创作的一篇杂文，发表后引起较大轰动。
该杂文被多家报刊、网站无偿转载。
乙将该杂文译成法文，丙将之译成维文，均在国内出版，未征得甲的同意，也未支付报酬。
下列哪一观点是正确的？
A．报刊和网站转载该杂文的行为不构成侵权
B．乙和丙的行为均不构成侵权
C．乙的行为不构成侵权，丙的行为构成侵权
D．乙的行为构成侵权，丙的行为不构成侵权
【答案】D（法定许可有一个反复：
曾经规定，文章发表后，网站享有法定许可权，后来删除了这一规定。
故网站的行为构成侵权。
）
3.侵犯发明、实用新型专利的类型与判断标准（重点）
（1）“字面侵权”。
“字面侵权”采用“全面覆盖原则”作为侵权的判断标准。
简单地说，如果“权利要求书”记载的“必要技术特征”一个都不少地出现在被控侵权物中，构成字面侵权。
反之，如果被控侵权物中缺少权利要求书中记载的一个或数个必要技术特征，即不构成字面侵权。
（2）“等同侵权”。
等同侵权，指如果被控侵权物包含“权利要求书”中记载的全部“必要技术特征”的相同或者“等同”的技术特征，即构成侵权。
所谓等同技术特征，指与权利要求书中记载的必要技术特征，以“大致相同的方式，实现大致相同的功能，达到大致相同目的”的技术特征。
例如：
假设，a’、b’、c’、d’分别是与a、b、c、d相等同的技术特征，而专利权利要求书中记载的必要技术特征是a＋b＋c＋d。
那么，被控侵权物中含有a’＋b＋c＋d,或者a’＋b’＋c＋d，或者a’＋b’＋c’＋d，或者a’＋b’＋c’＋d’都构成“等同侵权”。
4.禁止反悔原则
《审理专利侵权纠纷案件若干问题的解释》第6条规定：
“专利申请人、专利权人在专利授权或者无效宣告程序中，通过对权利要求、说明书的修改或者意见陈述而放弃的技术方案，权利人在侵犯专利权纠纷案件中又将其纳入专利权保护范围的，人民法院不予支持。
”
（二）侵犯外观设计专利权的判断标准
从总体上来说，任何人未经外观设计专利权人允许，为了生产经营目的，制造、许诺销售、销售，进口其外观设计专利产品的，均属直接侵犯外观设计专利权的行为。
在判断标准上，一般认为，侵犯外观设计专利权的构成要件是：
①被控侵权的外观设计使用的产品与专利外观设计使用的产品相同或者类似。
而所谓“产品相同或类似”，指产品的用途相同或类似。
②被控侵权的外观设计与专利外观设计在整体视觉效果上“相同”或者“实质性相似”（无差异）。
须注意：
判断整体视觉效果上是否相同或实质性相似，以一个“一般水平的购买者”的注意力为标准（或者说，判断设计是否相同或者近似，应当以外观设计专利产品的一般消费者的知识水平和认知能力作为判断标准）。
（三）专利侵权的抗辩事由
1．现有技术抗辩。
又称“公知技术抗辩”，指被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权（这是《专利法》第62条新增的抗辩事由）。
2．权利用尽。
专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的，不构成侵权。
须注意：
《专利法》修改后，规定“平行进口”不侵犯中国专利权。
这是一个很大的突破，乃全新规定。
3．先用权。
在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不构成侵权。
4．临时过境。
5．“专为”科学研究和实验而使用有关专利的，不构成侵权。
6．为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的，不构成侵权（Bona抗辩）。
知识产权侵权的共同规则
一、知识产权侵权的归责原则
知识产权侵权采无过错归责原则。
只要未经允许实施了他人的知识产权，又不具有法定的抗辩事由，即构成侵权。
侵权人没有过错，也应承担停止侵害、消除影响和赔礼道歉（仅适用于著作权侵权）、返还侵权所得、销毁侵权物品等民事责任。
只有损害赔偿责任的承担以过错为要件，没有过错的，不承担损害赔偿责任。
二、级别管辖
1．专利侵权的一审案件，一律由“中级人民法院”管辖。
具体而言，由省会城市所在地的中级人民法院一审管辖，或者由最高人民法院确定的较大城市（如深圳、厦门、大连）的中级人民法院管辖。
2．著作权侵权的一审案件，原则上由“中级人民法院”管辖，但也可由高级人民法院确定的“基层法院”管辖。
3．商标侵权的一审案件，由侵权行为的实施地、侵权商品的储藏地或者查封扣押地、被告住所地的基层或中级以上人民法院管辖。
三、原告的确定
知识产权遭受侵害时，知识产权人当然可作为原告起诉。
使用许可合同的被许可人的诉讼地位如下：
①“独占”使用许可合同的被许可人，可以作为原告独立起诉。
②“排他”使用许可合同的被许可人可以和著作权人、专利权人、商标权人共同起诉，也可以在权利人不起诉的情况下，作为原告自行提起诉讼。
③“普通”使用许可合同的被许可人经著作权人、专利权人、商标注册人明确授权，可“以权利人的名义”起诉。
即作为代理人起诉，不能作为原告起诉。
四、诉讼时效
1．知识产权请求权（请求停止侵害）不适用诉讼时效。
损害赔偿请求权适用2年的诉讼时效期间，自权利人知道或者应当知道权利受侵害之日起计算。
2．权利人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该项知识产权的有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权，不过侵权人只承担2年的赔偿责任。
即侵权赔偿数额自权利人起诉之日起向前推算2年计算。
所谓“向前”推算，指朝“历史的方向”推算。
五、赔偿数额的确定
1．侵犯专利权。
（1）根据《专利法》第65条，侵犯专利权的赔偿数额依次按照下列顺序确定：
①权利人因侵权遭受的实际损失；②侵权人因侵权所获得的利益。
③参照该专利许可使用费的倍数合理确定。
④法定赔偿数额：
1万元至100万元。
（2）此外，权利人还可以要求赔偿为制止侵权所支付的合理开支（如律师费、公证费、诉讼费、差旅费）。
2．侵犯著作权、商标权。
（1）根据《著作权法》第48条、《商标法》第56条，侵犯著作权、商标权的赔偿数额依次按照下列顺序确定：
①权利人因侵权遭受的实际损失。
②侵权人因侵权所获得的利益。
③法定赔偿数额：
50万元以下。
（2）此外，权利人还可以要求赔偿为制止侵权所支付的合理开支。
六、善意销售
1．根据《商标法》第56条第三款、《专利法》第70条、《著作权法》第52条，在知识产权侵权中，销售侵权产品的销售者如果不知道所销售的为侵权产品，并能提供证据证明其产品的合法来源的，为“善意销售人”，不承担损害赔偿责任。
2．因知识产权侵权采无过错责任原则，故善意销售人已构成侵权，虽不承担损害赔偿责任，但须承担停止侵害、返还销售所得、销毁侵权物品等责任。
3．善意销售规则还适用于专利侵权中的善意使用人、善意的许诺销售人。
七、诉前措施
（一）《专利法》规定的诉前措施
新《专利法》未规定诉前财产保全，原因在于诉前财产保全容易被滥用。
不过，这不影响专利权人依照《民事诉讼法》申请诉前财产保全。
《专利法》第66、67条规定了诉前禁令与诉前证据保全。
有权申请采取诉前措施的人包括：
①专利权人；②利害关系人（如被许可人）。
1．诉前禁令（Injunction）
（1）要件：
①有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为。
②如不及时制止将会使权利人的合法权益受到难以弥补的损害。
③申请人“应当”提供担保。
（2）诉前禁令的内容：
①法院应自接受申请之时起48小时内作出裁定；有特殊情况的，可以延长48小时。
裁定责令停止有关行为的，应当立即执行。
②当事人对裁定不服的，可以申请复议一次；复议期间不停止裁定的执行。
③申请人自法院采取保全措施之日起15日内不起诉的，法院应当解除该措施。
④申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因停止有关行为所遭受的损失。
2．诉前证据保全
（1）要件：
①发生了专利侵权行为；②证据可能灭失或者以后难以取得；③法院“可以”要求申请人提供担保。
（2）诉前证据保全的内容：
①法院应当自接受申请之时起48小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即执行。
②申请人自法院采取保全措施之日起15日内不起诉的，人民法院应当解除该措施。
（二）侵权著作权、商标权的诉前措施
《专利法》体现了知识产权法关于诉前措施的最新精神，在侵犯著作权、侵犯商标的案件中，应当依照《专利法》确定的精神办理。
希望以上资料对你有所帮助，附励志名言3条：
1、生命对某些人来说是美丽的，这些人的一生都为某个目标而奋斗。
2、推销产品要针对顾客的心，不要针对顾客的头。
3、不同的信念，决定不同的命运。
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